法理学第十一章_法的现代化.pptVIP

* 第十一章 法的现代化 本章知识体系 法的现代化释义 法的现代化的动力与资源 法的现代化的概念与特征 法的现代化的基本模式 法的现代化的动力 法的现代化的资源 中国法的 现代化 中国传统与法的现代化 中国法的现代化道路选择 第十一章 第一节 法的现代化释义 一、法的现代化的概念与特征 ◆法的现代化的概念 ◆法的现代化，是指伴随着人类社会由传统的农耕社会向现代工业社会的转变而发生的法制转型。 ◆法的现代化内容非常丰富。全面认识法的现代化，应从以下几方面来把握： ●法律规则的现代化：法的现代化的前提 ●法观念的现代化：法的现代化的内在动力。 ● 法运行的现代化：法的现代化的外在保障 第十一章 第一节 法的现代化释义 一、法的现代化的概念与特征 ◆法的现代化的特征 ◆法的现代化与社会的现代化相依存。社会的现代化呼唤并催生法的现代化 ；法的现代化能够推动和促进社会的现代化。 ◆ 法的现代化标示着法发展的新历程 。传统的法大体上是团体本位和权力本位。现代化的法则应当是个人本位和权利本位。 ◆人的现代化是法的现代化的核心。体现为：人的现代化是法的现代化的出发点和归宿。法的现代化的出发点和归宿就是使人成其为人，也即，使人成为平等的人、自由的人、能够体面生存的人；人的现代化是法的现代化的动力。 第十一章 第一节 法的现代化释义 二、法的现代化的基本模式 ◆内源性法的现代化 ◆内源性法的现代化指一国法的现代化的基本动力和资源主要源于本国内部的一种法的现代化模式。 ◆内源性法的现代化以西欧国家现代化的历程为典型代表。从其基本动力来看，这些国家的法的现代化是因社会自身条件的逐渐成熟而渐进式地发展起来的。从资源取向上看，这些国家注重从本国的历史传统中挖掘现代化的因子，并在传统与现代的结合中成功地推导出现代化。 ◆此种模式的法的现代化对一国的历史文化传统有着特殊的要求，只能为极少数的国家所采纳。 第十一章 第一节 法的现代化释义 二、法的现代化的基本模式 ◆外源性法的现代化 ◆外源性法的现代化指一国法的现代化的动力主要源于外部力量的推动，其资源也主要取自某些异域法律资源的一种法的现代化模式。法的现代化起步较晚的非西方国家，一般走的是外源性法的现代化道路，其原因是，在这些国家的传统法中，没有或很少有现代化的因子。 ◆中国法的现代化就属典型的外源性法的现代化。从其动力来看，中国法的现代化的初始动力，并非来自本国内部，而是基于外部压力。从资源取向来看，通过移植引进的西方法是中国法的现代化的主要资源。 ◆在外源性法的现代化模式中，外来法资源的选择至关重要，因为如果选择不慎，则易导致外来资源与本土资源之间的剧烈冲突，这种冲突的性质及处理结果将决定一国法的现代化的最终命运。 第十一章 第二节 法的现代化的动力与资源 一、法的现代化的动力 ◆从主体的角度来讨论法的现代化的动力，以此为标准，法的现代化的动力包括权威与民众。 ◆权威，是指政府权威，既包括前现代社会中由一人或少数人所主导的政府，也包括现代民主政治中的代议制政府。权威之所以能成为法的现代化的一个重要动力，是因为只有权威才能整体性地支配社会，并对社会的发展和转型作出总体的设计和规划。 ◆民众作为法的现代化的另一动力。民众之为法的现代化的动力，我们可以从以下两方面来进行分析：其一，法的现代化必须有民众的普遍参与和支持。其二，民众的参与可以克服权威自身的某些不足。 第十一章 第二节 法的现代化的动力与资源 二、法的现代化的资源 ◆本土法：法的现代化之主体性资源。在一国法的现代化过程中，必须充分地关注和尊重传统，而所谓传统，就法制领域而言，实际就是指那些活生生的、依然具有极大生命力的本土法。本土法应当成为一国法的现代化之主体性资源，之所以所说它是“主体性资源”，是因为我们认为，无论一国所设计的法的现代化蓝图多么地与传统相去甚远，本土法都应当成为这一蓝图的基本底蕴。 ◆外来法：法的现代化之辅助性资源。一国尤其是非西方国家在进行法的现代化时，应注重对外国法资源的借鉴与吸收，也即，外来法应当成为一国法的现代化之重要资源。当然，须特别说明的是，外来法这一资源虽然重要，但相对于本土法而言，其地位仍只是辅助性的，因为其只能成为一种参照性资源，而不能成为根基性和底蕴性的资源，否则，一国的法的现代化将会丧失其主体性。 第十一章 第三节 中国法的现代化 一、中国传统与法的现代化 ◆现代化法制包括以下两方面的内涵：私人领域中的个体自治以及公共领域内的民主决策。 ◆“遗憾”的是，在中国传统中，我们却很难找到可以孕育出如上两者的土壤。这是因为：首先，中国传统的政治经济体制不利于个体独立意识的形成。其次，中国传统文化的基本特点制约着民主理念的诞生。再次，中国传统中的“法”概念具有特殊的意义，