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合 同 之 债 讲者：黄国辉 2005.9.25 目 录 一、合同的订立 三、合同的履行 五、违约责任 二、合同的效力 四、合同的解除 六、实务注意的问题 一、合同的订立 1、合同成立的要件 2、合同的表现形式 3、关于合同成立的问题 1、合同成立的要件（根本理论） A、需两个以上的当事人，且当事人具备订约的能力。 B、当事人的意思表示真实。 C、合同的客体需要确定、合法、可能。 2、合同的表现形式（T10） A、日常生活中，即时清洁的合同大多数都 采用口头形式。 B、其他形式包括默认形式，以实际行为承 认的形式。 C、约定形式：书面、口头、公证、签证形 式。 3、关于合同成立的问题（T25、T32、T33、T36、T37） A、如当事人采用合同书方式订立合同，合同自双方签字盖章时成立，至于双方的信件，数据电文往来，则应作为协商过程来看待。 B、如果双方都没提出订立确认书或合同书，则承诺时合同成立。 C、约定采用书面形式但未采用，或者已采用书面但双方均未签字、盖章，当事人一方已履行主要义务，对方接受，则该合同成立。 案例1 甲公司为生产服装，向乙公司发传真，问是否有布料华达呢。乙公司答复有货价格为每米20元。甲公司回电同意购买，并要求签合同。乙公司邮寄两份合同，但自已并没在合同书上签字。甲公司在收到合同书上签字以后，寄回一份，留下一份。乙公司收到合同书后，立即按时发货，甲公司接受货物。 二、合同的效力 1、无效合同和可撤销合同 2、无效合同和可撤销合同的法律后果 4、无效合同 (T52) 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。 3、以合法形式掩盖非法目的。 4、损害社会公共利益。 5、违反法律、行政法规的强制性规定。 5、可变更或可撤销合同 (T54) 1、因重大误解而订立的合同。 2、显失公平。 3、一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。 6、无效合同和可撤销合同的法律后果（T56、57、58） A、合同部分无效，其他部分仍有效。 B、不影响解决争议方法的条款的效力。 C、返还财产，折价补偿，有过错方赔偿损失，双方有错各自承担责任（合同被确认无效或被撤销后，虽不能产生当事人所预期的法律效果，但并不是不产生任何法律后果）。 三、合同的履行 1、抗辩权 2、代位权与撤销权 7、抗辩权（T66、T67、T68、T69） A、同时履行抗辩权：主要适用于双务合同，如买卖、互易、租赁、承揽、雇佣合同等，如“一手交钱，一手交货”：双方在合同中没有约定先后履行顺序，同时在法律上也没有规定先后履行顺序，则推定为双方同时履行。 B、先履行抗辩权：规定了先后履行顺序，这是后履行一方享有的权利。 C、不安抗辩权：规定了先后履行顺序，这是先履行一方享有的权利，同时还有通知中止履行的义务。未提供适当担保，可解除合同。 D、合法行使上述抗辩权的一方不用承担违约责任。 可行使不安抗辩权的情形： 1、经营状况严重恶化的； 2、转移财产、抽逃资金以逃避债务的； 3、丧失商业信誉的； 4、有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形； 注意：行使前务必有确切的证据。 8、代位权与撤销权（T73、T74） 案例2 A公司欠B公司50万元，C公司欠A公司50万元，两债务均已到期。B多次向A催要欠款，A公司无力还款，便表示C公司欠其50万，待C还时，其便立即向B还款，后B公司发现，A并未采取措施向C催要欠款，以致无力清偿对B的债务。 代位权： 指当债务权怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保证自己的债权，可以请求法院以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。 8、代位权与撤销权（T73、T74） 撤销权： 是指当债务人放弃对第三人的债权，实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可依法请求法院撤销债务人实施的行为。 代位权与撤销权只能通过人民法院来进行。 撤销权时效：一年，最长五年； 四、合同的解除 1、法定解除 2、合同解除的法律后果 9、法定解除的条件（T94） 1、不可抗力 2、预期违约 3、迟延履行 4、其他致使不能实现合同目的的情形 10、法定解除的相关解释 A、不可抗力是指不能预见，不能避免并不能克服的客观情况，如火灾、战争、罢工。 B、所谓“不能实现合同目的”，是指当事人在订立合同所追求的目标和基本利益不能实现。 C、如果仅仅只是表明不履行次要债务或者违反某些附随义务，一般不会导致合同目的丧失，因此不就产生解除合同的权利。 11、合同解除的法律后果（T97） A、合同的解除应向将来发生效力，即对于尚未履行的应终止