劳动者应征入伍与劳动合同中止.doc

劳动者应征入伍与劳动合同中止 　　案情介绍： 　　李某是某化工厂的工人，与所在单位签订有为期3年的劳动合同。双方履行劳动合同到第二年期间，该年的征兵工作开始了，由于李某正处于征兵年龄段中，加上各项条件都符合有关规定，被当地征兵部门征召入伍。 　　李某参军入伍后的某日，李某的家属收到了化工厂发来的信函，信函中说由于李某已经应征入伍，将在几年之内不能正常履行劳动合同，考虑到双方签订合同时的情况已发生重大变化，所以单位决定与李某解除劳动合同，希望家属代理李某前来办理解除劳动合同的相关手续。 　　李某家属将此事通知了李某，李某认为自己因履行国家兵役义务而无法正常履行劳动合同，但自己愿意在服役期满后继续回单位履行劳动合同，单位在自己服役期未满时不应当解除劳动合同，于是委托家属与单位交涉，双方就此产生争议。 　　双方理由： 　　化工厂认为：李某由于应征入伍而无法正常履行劳动合同，双方签订合同时的情况已发生重大变化，根据有关规定，用人单位可以解除双方的劳动合同。 　　李某认为：自己由于依法服兵役而不能正常履行合同，应与其他不能履行劳动合同的情况相区别;而且，自己在服役期满后意愿回单位继续工作，因此，用人单位不能解除与其签订的劳动合同。 　　评析： 　　本案的争议焦点是劳动者应征入伍期间用人单位是否可以解除劳动合同。 　　《上海市劳动合同条例》第三十二条规定：“有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人”。其中第三款规定：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的”。根据这一规定，由于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化而致使合同无法履行，经当事人协商又不能就变更劳动合同达成协议，用人单位只要履行了提前三十天通知劳动者的法定程序后，就可以单方面解除劳动合同。 　　但是，在劳动合同履行期间发生某些特殊情况致使劳动合同无法正常履行，而特殊情况消失后双方仍有继续履行劳动合同的条件和可能的，法律法规设定了处理上述情况期间劳动关系的有关规定。《上海市劳动合同条例》第二十六条规定：“劳动合同期限内,有下列情形之一的,劳动合同中止履行:〈一〉劳动者应征入伍或者履行国家规定的其他法定义务的;〈二〉劳动者暂时无法履行劳动合同的义务,但仍有继续履行条件和可能的;〈三〉法律、法规规定的或者劳动合同约定的其他情形。劳动合同中止情形消失的,劳动合同继续履行,但法律、法规另有规定的除外”。根据以上规定，在劳动合同履行期间，发生了诸如劳动者应征入伍、劳动者履行其他法定义务、劳动者与用人单位签订了停薪留职协议、劳动者与用人单位约定暂时停止履行劳动合同等等情形，而上述情形消失后双方有继续履行劳动合同的条件和可能的，双方的劳动合同应当中止履行，待有关中止履行的情形消失后再恢复履行。 　　本案中，李某虽因应征入伍无法正常履行劳动合同，但其情况属于应当中止履行的情形，根据以上规定，化工厂不能以情况发生变化为由单方面解除劳动合同，双方应当中止现行劳动合同的履行，待李某服役期满后双方恢复履行原订劳动合同。 　　协商解除劳动合同要支付经济补偿金 　　陈师傅是某机械厂的技术工人，2003年9月，他与厂里协商解除了劳动合同。陈师傅离开机械厂以后，很快找到了新的工作单位，技术得到了充分的发挥，工资也比在机械厂高得多，陈师傅对自己的选择非常满意。 　　一天，陈师傅听说有的职工和厂里解除劳动合同以后还拿到了一笔数目不菲的经济补偿金，和自己一起进厂的薛师傅拿到8000多元，陈师傅忿忿不平地找到厂长：“我在厂里干了这么多年，为什么不给我经济补偿金?薛师傅为什么拿到了经济补偿金?” 　　厂长说：“我们双方是协商解除劳动合同，谁也没有违约，不存在经济补偿的问题，你在协商解除劳动合同的时候没有提出经济补偿的要求，当然没有你的经济补偿金。老薛协商解除劳动合同的时候提出了经济补偿金的要求，所以就给他了。我们是严格按合同办事。”“这……”陈师傅无话可说，只怪自己当时协商解除劳动合同太着急了，没有提出要求，只好自认倒霉了。 　　陈师傅应该得到经济补偿金吗? 　　机械厂应该付给陈师傅经济补偿金。 　　《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四、二十六、二十七条的规定解除劳动合同的。应当依照国家有关规定给予经济补偿。”第二十四条规定是：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”由此可见，机械厂与陈师傅协商解除劳动合同，不管陈师傅是否提出经济补偿金的要求，都应当支付经济补偿金。 　　企业与劳动者协商解除劳动合同，按照法律规定支付劳动者经济补偿金的做法，并不是因为企业违约，而是对劳动者的一种补偿。如果企业不支付劳动者经济补偿金，就违反了有关法律规定，劳动者可以依法要求企业给予经济补偿