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新丰化纤管理层收购建议书 （讨论稿） 北大纵横管理咨询公司 二〇〇四年一月  目　　录 一、项目概述 3 （一）目标企业简介 3 （二）MBO（管理层收购）简介 4 （三）MBO过程中的法律问题 5 二、管理层收购框架设计 7 （一）方案设计指导方针 7 （二）收购目标的确定 7 （三）收购主体的设立 7 （四）管理者持股的资金来源 9 （五）管理者持股的资金支付方式 12 （六）经济补偿金 13 （七）重要原则 13 一、项目概述 （一）目标企业简介 1．湖北新丰化纤工业有限公司（以下简称新丰化纤）是中外合资经营企业，主营聚酯切片、涤纶长丝、短纤等产品，注册资本2亿元，净资产3.9亿元，年销售收入约5亿元。 2．股权结构 目前深圳清江投资发展有限公司（以下简称清江发展）及香港怡港开发有限公司分别持有新丰化纤75％及25%的股权，目前由股权结构见下图： （二）MBO（管理层收购）简介 1．MBO（Managerment Buy-outs）就是管理层收购，又称为“经理层融资收购”， （三）MBO过程中的法律问题 1．关于收购主体和目标企业的法律问题 在管理层收购中，首先必须明确的是收购主体，收购主体必须是法律上的合格人员。 其次在实践中，管理层往往不直接以个人的名义收购企业，而是自己或联合他人组建一个壳公司，以公司的名义收购企业。此时，如果收购的是目标企业的股权，则属于对外投资，按照《公司法》第十二条的规定：“公司向其他有限公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，累计投资额不得超过本公司净资产的５０％。在投资后接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。” 对国有企业进行管理层收购涉及国有资产的产权转让，要遵守有关国有资产管理的相关规定。根据有关规定，收购国有资产必须经有关部门或中介机构进行评估，评估结果及处置方案还需报国有资产管理部门确认和批准。对国有企业收购必须符合这些程序规范，否则会造成法律风险。 2．关于国有企业管理层收购的限制规则 所谓限制规则是指哪些行业、产业允许进行收购，在一些具体产业中允许改制后非国有资本的最高持股比例等，实际上就是要遵守国家的产业政策及有关的规章条例。由于国家对一些重点行业中非国有资本的进入有一定的限制，这些都会对国有企业的收购产生影响。关于这方面的政策法规，我国没有适用于非国有资本的统一规定，比较具体的是关于外商投资的限制和准入规定。可参照国务院２００２年制定的《指导外商投资方向规定》。一般来说，外资资本、民营资本、社会法人产业资本和管理层资本都是合法的收购主体，因此凡是允许外资收购的国有企业，民营资本、社会法人产业资本和管理层资本收购就不会有多大障碍，甚至一些不允许外资进入的产业，也可以让社会法人资本、民营资本包括管理层作为先导进行收购。 3．关于管理层收购融资问题 管理层收购属于杠杆收购的一种，其收购所需的资金一般通过外部融资获得。融得足够的资金来进行收购，可以说是管理层收购成功的关键。在融资方面，我国目前的法律环境不算宽松，对管理层收购融通资金造成了一定的困难。 管理层收购国有企业时，目前所需的资金一般通过以下几种方式获得：个人及家庭积蓄、向朋友拆借、向银行借款；管理技术要素及经营绩效的量化；政府财政资金借给经营者；动用职工工资节余基金配股；以股权作抵押，向银行借款购股等。以上几种方式中，个人家庭积蓄、向朋友拆借获得资金来源是合法的，但其他方式多少都有些违规违法。如中国人民银行总行《贷款通则》中明确规定：“贷款不得用于股本权益性投资。”这当然是为了规避金融风险，但也使管理层向银行贷款进行收购成为违规之举，承担了很大法律风险。为了不违反法律法规，在实际中出现了一些可行的办法。如利用信托投资公司或设立信托基金的形式来解决融资问题，而且已经有成功的例子。 4．关于操作程序问题 进行管理层收购要十分注意操作程序问题，程序上违规或有疏漏，容易成为发生冲突的潜在因素。在收购国有企业时要注意以下规定： (1)根据《国有工业企业经营条例》，国有企业的职工代表大会是企业职工行使民主管理权力的机构，对于企业的重大行为有决定权、建议权。国有企业产权转让属于企业的重大行为，应当征询企业职工代表大会的意见，以免造成纠纷。 (2)收购中的公开问题。在收购中，比较敏感的是产权转让的价格问题。在当前进行的一些管理层收购中普通存在暗箱操作、透明度不高的问题，虽然有法规规定国有资产不能以低于净资产的价格出售，但在实际中普遍存在定价过低，甚至贱卖的现象。解决这个问题的办法之一就是要做到收购公开，信息公开可以增大私下交易的成本从而减少私下交易的发生。另外，还要允许外部收购者加入竞买，从而发现合理的转让价格。 （3）在收购完成后，管理层的责任义务问题。在管理层收购后，管理层和部分职工成了股东，造