提高阶段行政法2011吴鹏讲义(刘平)42612.docVIP

第一章 行政法概述 本章是行政法概述，主要阐述行政法的基本概念、法律渊源和基本原则。这些都是行政法最基础的问题，必须深刻地理解和把握。尤其是基本原则，是贯穿行政法的一条红线，也是司法考试关注的重点，四次出现论述题：2010年30分、2006年35分、2007年25分、2010年25分，实在是太重要了。 在这一部分，要理解行政法的“控权法”结构，即行政法是控制行政权、保障公民权的法，这是行政法的核心价值和突出特点。行政法就是围绕着“控权法”的思想展开的。 第一节 行政法的基本概念 一、行政和行政法的概念 （一）行政法的概念 1．行政法是控制与规范行政权的法律规范的总称。 2．行政法的本质是“控权法”，即控制行政权、保障公民权。 （1）宪法是“控权法”：控制国家权、保障公民权。 （2）根据三权分立学说，国家权被一分为三：立法权、行政权和司法权，分别交由立法机关、行政机关和司法机关行使。 （3）根据宪法，制定立法法，控制立法权；制定行政法，控制行政权；制定司法法（诉讼法），控制司法权。 如下图所示: 立法权→立法机关→立法法 国家权 行政权→行政机关→行政法 宪法 司法权→司法机关→司法法（诉讼法） 公民权 （二）行政的概念 行政，即公共行政，是指行政机关行使行政权（公权力）实现行政职能的活动。这里的“行政机关”是个广义的概念，还包括被授权组织，即行使行政权的企事业单位、社会团体等组织。“公共行政”的反义词是私人行政，主要指企业内部的行政。 根据早期的三权分立学说，三个机关分别行使三个权力。随着社会的发展，行政机关也得到了一部分立法权和司法权。所以，行政法所研究的行政是指形式行政，即以行政机关作为划分的标准，只要是行政机关行使公权力的活动都可以被认为是行政，无论它们是制定规则（行政立法）、执行规则（行政执法），还是裁决行政、民事纠纷（行政司法）。所以，行政权进一步分化为三个权力：行政立法权、行政执法权、行政司法权。 如下图所示： 行政 ＝ 公共行政 ＝ 行政机关行使行政权　 行政立法权 行政执法权 行政司法权 二、行政法的基本内容 （一）行政法的结构之一：行政实体法、行政程序法和行政诉讼法 1、行政实体法，是“授权法”，即授予行政机关权力的法。行政机关行使权力，必须有法律的明确授权，“法无授权即禁止”（这与公民权恰恰相反，“法无禁止即自由”）。行政实体法是事前控权的法。 2、行政程序法，是“过程法”，是对行政机关行使权力的方式、方法、时效、顺序的规定，是对行政行为过程的限定。行政程序法是事中控权的法。 3、行政诉讼法，是“民告官”的法。如果行政机关违反行政实体法、行政程序法的规定，相对人就可能提起行政诉讼，司法机关也就可能追究行政机关的违法责任。行政诉讼法是事后控权的法。 如下图所示： 行政实体法（事前控权） 行政法（控权法） 行政程序法（事中控权） 行政诉讼法（事后控权） （二）行政法的结构之二：一般行政法的总则(总则)和部门行政法（分则）”包括三种：（1）“省会市”，即省会所在地的市、自治区的首府。（2）“国批市”，即国务院批准的较大的市，共有18个。（3）“特区市”，即经济特区所在地的市，包括深圳、珠海、汕头、厦门4个。 5、自治条例和单行条例。也称自治法规，指民族自治地方（自治区、自治州、自治县）的人大发布的规范性文件，可以依据当地民族的特点对法律和行政法规的规定作出变通规定。自治法规是一种特殊的地方性法规，自治区的自治法规相当于省法规，自治州、自治县的自治法规相当于市法规。 6、规章。包括两种：（1）部门规章，是国务院组成部门和直属机构发布的规范性文件。（2）地方政府规章，是省、自治区和直辖市政府发布的规范性(省规章)，以及“较大的市”的政府发布的规范性文件（市规章）。 7、国际条约和协定。其中，WTO协定和中国入世文件关于行政机关和其他有关机构权利义务的规定，应当转化为中国的国内立法后才能作为行政法的法律渊源。 8、法律解释。指法律的规定需要进一步明确具体含义的，或者法律制定后出现新的情况需要明确法律依据的情形，由法定机关根据法定程序作出的解释，主要包括立法解释、司法解释、行政解释等。 如下表所示： 行政法的法律渊源：宪法、法律、法规、规章 第三节 行政法的基本原则 行政法基本原则是指反映行政法的本质和基本价值要求、体现行政法各个制