中国法治进程中的软法问题及软法现象分析.pdfVIP

维普资讯 第7卷 第3期 昆明理工大学学报 ·社科 (法学)版 Vo1．7，No．3 2007年 7月 journalofKunmingUniversityofScienceandTechnology July2007 中国法治进程中的软法问题及软法现象分析 田成有 (云南省高级人民法院，昆明650200) 摘 要：本文通过探讨软法问题形成的原因，引出软法这一概念的内涵和外延，从而得 出结论：当代 中国在 重树立法律权威的同时，也要重视软法这一类法外资源，将它们引导到法律中能推动并保障法律的实施。 关键词：软法；法律权威 ；法外资源 中图分类号：DF0—052 文献标识码：A 文章编号：l671—1254 (2007)03—0016—08 OntheAnalysisofthePhenomenonof SoftLaw intheProcessofRuleofLaw inChina FIAN Cheng—you (YunnanHighCourt，kunming650200，China) Abstract：Withtheappearanceoftheconceptandthephenomenonofsoftlaw，widespreadconcernsandcontro— versieshavebeenbroughtupintheChinesejurisprudentialcircle．Therefore，inthisarticlewefocusonwhatsoftlaw is，whyitisnecessarytoresearchintothistopic，andwhatsignificanceithasfortheconstructionofurleoflaw in China． Keywords：softlaw；authorityoflaw；externalresourcesoflaw 2005年 12月，北京大学成立 “软法研究 中 质量上都有了革命性的变化。 心”。著名法学家罗豪才教授非常有远见地提出， 二十多年来，作为文本的、静态的法律 已日臻 法治建没不仅指硬法之治，也包括软法之冶，他倡 完备，法律已经走出了无法无天、供应短缺的时代。 导 “软硬兼施、刚柔并济”。软法概念及软法现象的 然而，反思我国的立法，我们走的依然是一条数量 提出，在学界引起了广泛的关注与争议。软法是什 密集型的立法路子，两级、多层次的立法格局导致 么?为什么要研究?研究软法对 中国法治有什么意 了立法主体的多元化，导致 了立法规模的追逐与竞 义?这是本文关注和叵j应的基本问题 。 赛，导致了法律内容相互之间在衔接和协调的难度 一 、 为什么存在软法问题及软法现象 增加，导致很多法律被虚设成一种无用的摆设。更 (一)立法质量不高埋下法律无力的种子 为严重的是，审视这些洋洋大观的法律文本，宣示 我国法律 有火陆法系的传统，历来十分注重 性 、纲领性、前瞻性的法律条文充斥其中，一些法 成文法典的编纂。饱受了计划经济时代无法无天的 律的操作性不强、指导性不够、实效性不行。比如 法律虚无主义之苦，十一届三中全会以后，法制建 一 些法规中， “不准”、 “严禁”的规定看似铁板一 没的紧迫性使立法受到极端重视，甚至一度迷信立 块 ，但却因没有可操作性的 “罚则”，而成为虚化的 法，产生了浪漫的立法主