兼评约翰奥斯丁法理学的范围.docVIP

兼评约翰·奥斯丁《法理学的范围》【内容提要】旨在对奥斯丁法律命令理论做一个比较完整的概括，抽取奥斯丁命令概念的若干要素，在此基础上，阐述哈特等人对奥斯丁命令概念的批判，进而分析哈特批判的限度以及由这些批判可能引申出来的更为基本的某些问题。众所周知，奥斯丁把法律定义为主权者的一种命令，但是，这种一般化的说法过于概括和简约，并不能为我们确切把握奥斯丁的法律命令学说提供更多的帮助。基于此，本文考察，奥斯丁究竟是在什么意义上声称法律是一种命令？或者说，在奥斯丁那里，“法律”、“命令”的确切含义是什么？后来的法律实证主义者如哈特、凯尔逊等对于奥斯丁理论的批判，又是在命令概念的哪些层面上展开的，他们的批判（主要是哈特）究竟是奥斯丁的理论还是“奥斯丁式”的理论？他们的批判有多大的效力？通过对这些问题的探讨，以达到更好更完整地理解奥斯丁本人的法律命令理论，以及可能地引申出某些更为基本的问题。 一、在何种意义上法律成为命令　　法律的类型　　在《法理学的范围中》（以下简称《范围》），奥斯下提出，“每一条法律或规则（就能恰当地给以这一术语录为广泛的含义而言），是一个命令，或者，恰当指称的（properly so called）法律或规则，是一种命令。”在这一命题中，奥斯丁强调了能够拥有命令性质的法律或者规则的范围，这个法律或规则的范围是通过上述命题中的两个修饰短语“就能恰当地给以这一术语最为广泛的含