行政法与行政诉讼法(上).docVIP

第一编 绪 论 第一章 行政法的基本概念 第一节 行 政 行政：行政在行政法上的意义，通常指国家行政机关执行国家法律、政策，管理国家内政、外交的活动。 填空：马克思说：“行政是国家的组织活动”。马克思这里所说的“组织活动”，实际上也就是执行和管理活动，但是，没有执行和管理，任何组织都不能生存和发展，“国家的组织活动”，实际上就是国家行政机关的执行、管理活动。 行政的分类考察 1、公行政与国家行政 一般意义的行政指任何组织为实现其目的、任务而行使的执行、管理职能，包括公行政和私行政。狭义的行政（行政法意义上的行政）仅包括公行政，指公共组织，主要指国家行政机关为实现公共目的、任务而行使的执行、管理职能。由此可见，行政是组织的一种职能，任何组织（包括国家），其要生存和发展，都必须有相应的机构和人员行使执行、管理职能（行政职能）。“执行”和“管理”并没有截然的区分，只是相对于不同的事物而言。“执行”是相对于“决策”而言，决策是确定组织的目标、纲领和行动方案，执行是通过组织行为贯彻、实施其目标、纲领和方案。“管理”是相对于“运作”而言，运作是组织为其生存、发展进行的各种活动，管理则是为保障运作符合决策所确定的目标、纲领、方案而对运作进行的规划、指挥、组织、协调、控制等。 国家行政属于公行政，但公行政并不等于国家行政。公行政除了国家行政以外，还包括其他非国家的公共组织的行政，如基层群众性自治组织（村民委员会、居民委员会）的行政、公共社团（律师协会、医生协会等）的行政，公共企事业单位（国有企业、公立学校、研究院等）的行政。传统的行政法学，通常只研究国家行政（国家行政机关的行政）。20世纪以后，各国行政法学大多将国家行政以外的公行政也开始纳入研究的范围。许多英美行政法学著作在讨论正当法律程序原则中，引用公立学校开除学生学籍或给予其他纪律处分的案例以及律师协会吊销开业律师执照的案例。德国、法国、日本等国的行政法学著作大多专门设置章节研究国家行政机关（包括中央和地方行政机关）以外的公行政。我国人民法院的行政判例近年来也开始涉及国家行政机关以外的公行政问题。 近年来，我国一些地方人民法院开始受理被高等学校拒绝录取，而原告自己认为符合高校录取条件的考生对高等学校提起的诉讼，以及高校学生不服校方开除、退学处分或拒发结业证、学位证而提起的诉讼。法院将被诉的高校作为法律、法规授权的组织而归入行政诉讼被告的范畴。例如，1998年10月5日，北京市海淀区人民法院受理了北京科技大学毕业生田永不服其所在学校拒绝向其颁发毕业证书、学位证书以及拒绝为其办理毕业派遣手续的行为而提起的行政诉讼，并于1999年2月14日判决被告北京科技大学限期向原告颁发毕业证书、对原告学位资格进行审查和为原告办理毕业派遣手续（见《人民法院报》1999年6月8日第四版）。 2、静态行政与动态行政 行政有静态行政与动态行政之分。静态行政的涵义是被赋予相应职能的组织单位和个人，指行政机关、行政机构、行政人员；动态行政的涵义是相应组织职能的运作，指行政活动、行政行为。人们使用“行政”，有时赋予其静态的涵义，有时赋予其动态的涵义，其享有行政职能的机关、机构和人员为“静态行政”，其行使行政职能的活动或行为为“动态行政”，其区别在于相应职能的状态：所在与所为。所在为静态，所为为动态。 3、形式行政与实质行政 行政还有形式行政与实质行政之分。形式行政是根据主体的性质界定的行政，即只有国家行政机关进行的活动为行政；实质行政是根据主体活动的性质界定的行政，即不论主体为何种公权力机关，只要其活动具有执行管理的性质，即为行政。说行政是国家行政机关从事的执行管理活动，是仅就国家职能的一般划分而言。如果是具体分析各个国家机关的具体活动，那么无论是国家行政机关，还是国家立法机关、或国家司法机关，都有部分活动具有行政性质，如各国家机关内部的人事、财务管理和其他内部的执行、管理活动。另外，如果对国家行政机关所从事的具体活动分析，除了其基本职能属于行政性质以外，也有一部分活动具有立法和司法的性质，如国家行政机关制定行政法规和规章的活动就具有立法的性质。又如：国家行政机关裁决部分行政争议和部分民事争议的活动就具有司法性质。现代社会，行政权力日益膨胀，国家行政机关越来越多地在行使具有立法和司法性质的职能。行政法学研究的国家行政，通常指国家行政机关的整个职能活动，既包括以行政性质为实质的职能活动，也包括以立法、司法性质为实质的职能活动。这种对行政的界定方法是形式上的，即以国家机关的性质为标准，但是行政学在研究行政时，其对行政的界定往往不是采取形式标准，而是采取我们前述的实质标准，即以某种职能活动是否具有执行、管理性质作为界定行政的依据。 关于形式意义的行政与实质意义行政的区分，我国研究外国行政法的著名教授王名扬先生在