[合同协议]第五章合同的担保.pptVIP

第四章 合同的担保 一、合同的担保概述 二、保证 三、定金 一、合同的担保概述 （一）合同担保的界定 （二）担保的从属性 （三）担保合同的成立方式 （四）无效的担保合同 （五）无效担保合同的责任 （六）反担保 （七）物保与人保的关系 （一）合同担保的界定 合同担保，实际上是合同之债的担保。广义上的债的担保，包括狭义的债的担保与债的保全。狭义的债的担保，包括人保、物保与金钱担保。 1.人保：包括：保证、连带债务与并存的债务承担。担保法上仅指保证。 2.物保：包括：抵押权、质押权、留置权和法定优先权。担保法上指前三种。 3.金钱担保：包括：定金、押金、保证金。担保法上指定金。 （二）担保的从属性 担保之债权属于从属权利，从属于主债。 1.成立的从属性 2.变更的从属性 3.效力上的从属性（《担保法》NO.5） 4.消灭上的从属性（《担保法》NO.52、74、88） 5.诉讼上的从属性（《担保法解释》NO.128、129） 6.范围、强度上的从属性 7.移转上的从属性（《担保法》NO.22、50） （三）担保合同的成立方式 《担保法》第93条 ： 1.在主合同中订立担保条款； 2.在主合同之外单独订立书面的担保合同； 3.担保人向债权人发出的具有担保性质的信函、传真，债权人接受的； 4.保证人在主合同中以保证人身份签字。 前三种方式适用于保证、抵押、质押、定金合同。 第四种方式单独适用于保证合同。 （四）无效的担保合同 1.主体 国家机关、公益法人违法提供的担保 （《担保法解释》NO.3） 2.标的 以法律、法规禁止流通、不可转让的财产设定的担保（《担保法解释》NO.5） 3.对外担保（《担保法解释》NO.6） 4.特别情形（《公司法》NO.16、149） （五）无效担保合同的责任 其性质为缔约过失责任。具体情形： 1.主合同有效而担保合同无效的，分两种情况：（《担保法解释》NO.7） 1）债权人无过错的；担保人、债务人承担连带责任； 2）债权人、担保人均有过错的，担保人责任限额是债务不能清偿部分的１/2。 2.主合同无效而导致担保合同无效的，也分两种情况：（《担保法解释》NO.8） 1）担保人无过错的,担保人免责； 2）担保人有过错的，担保人责任担保人责任限额是债务不能清偿部分的１/３。 3.无效担保合同之担保人承担过错责任后，仍可向债务人追偿。（《担保法解释》NO.9） 1.甲欠乙债务１０００万，丙一违法建筑提供抵押，乙明知其为一违法建筑而予以接收。后甲偿还６００万元，余下债务不能偿还，而该抵押合同被宣告无效。问：丙承担的赔偿责任最高是多少？若乙并不知情该建筑为违法建筑而予以接收，后甲不能偿还。问：乙的债权该如何主张？ 2.甲乙联营，乙投资1000万交给甲经营，就以能够收回投资并有收益回报，丙为之担保。后法院查明：甲乙之间以联营为名，实为借贷，而丙当时并不知情。问：丙如何承担责任？若丙当时是知情的，现甲已经还款４００万元，则丙的最高赔偿责任为多少？ （六）反担保 1.概念 (债务人)甲 乙(债权人) 丙(保证人) 丁(反担保人) 2.方式（《担保法解释》NO.2） 3.效力 1）反担保人的权利义务，依相应的担保方式而定； 2）债权人与反担保人之间不存在任何合同关系，故债权人不得主张对反担保人的权利。 （七）物保与人保的关系 1.债务人提供的物保与第三人保证并存的处理 2.第三人提供的物保与第三人保证并存的处理 3.结论： 《物权法》NO.176： 　被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权； 　　　　 第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 被告石某在承建某供销社新楼期间，多次向原告孙某购买木材、黄砂、 石子等建筑材料。1999年2月14日，经孙某与石某结帐，石某结欠孙 某货款40000元，并出具欠条一份，约定于同年3月10日前付清。届期 石某未按约还款。2000 年1月29日，孙某与石某重新订立了还款责任 保证书，石某承诺于同年2月3日前如数还清。后石某再次违约。孙某于 2