第八章准行政行为.pptVIP

第八章　准行政行为 准行政行为是行政主体所做出的、能够间接产生法律效果的观念表示行为，包括行政处理以外的所有其他行政行为。主要有三类。 行政契约。虽然属于法律行为范畴，但是在行政合同中行政主体的意思表示不能单方面产生效力，而是必须以私方当事人的同意为前提。 行政确认。对事实状态的法律宣告。行政确认中虽然不包含意思表示，但是在客观上可能会导致法律关系的形成。 行政指导。行政指导不包含意思表示，在客观上也不会导致法律关系的形成，但包含行政主体的主观期待。在产生损害时，可能需要负责赔偿。 第一节　行政合同 一、行政合同的理论基础 在英美法系，由于不追求公私法的明确划分，所有合同都受普通法调整，没有行政合同这一概念。但在大陆法系，行政合同概念能否成立却一直受到质疑，我国也是如此。 这个问题只有运用公共物品理论才能彻底解决。 行政机关的优先权只限于公共物品，如果合同事项涉及对私人物品的处分，则必须征得公民的同意。此其一。 公共物品的处分不同于私人物品，必须遵守合理性原则，因此意思自治只适合于私方当事人，行政机关在缔结合同时仍然需要遵守行政行为的共同原则。 单就程序而言，行政合同仍然可以被视为一个单方的决定，而公民的同意是这个单方决定的一个生效要件。 因此，在程序意义上，可以把所有行政行为都看作是单方的行政命令，从而进入司法审查领域。 二、行政合同的主要类型 1．机关合同。行政主体之间的公务协作合同。 2．国有土地使用权出让合同。这是行政机关与当事人签订的将国有土地使用权在一定期限内有偿出让给私方当事人按政策允许的方式进行开发利用的合同。 3．国家科研合同。 4．农村土地承包合同。是我国最早的行政合同，其发包方为县乡两级人民政府和村民委员会，其承包方为村民。 5．国家订货合同。国家订货合同是指行政机关基于国防和国民经济的需要，与当事人之间就订购有关物资和产品所签订的协议。 6．公共工程承包合同。政府为了建设某种公共设施而与建筑企业达成协议，由私人企业负责公共物品的提供。 三、行政合同的缔结 1．行政合同的缔结原则。 适应行政需要；不超越行政权限；遵守法律保留和法律优先原则。缔结行政合同是行政主体的当然权力，不需要有法律法规的明确授权。 2．行政合同的缔结方式。 招标：只能选择要价最低者或出价最高者订立行政合同； 拍卖：主要适用于国有资产的出让； 邀请发价：向某几个有限的当事人发出要约引诱，然后由行政主体根据情况决定订立合同的最后人选； 直接磋商：直接向特定主体发出要约。直接磋商是缔结民事合同的常见方式，但在行政合同中却受到限制。 缔结程序越简单，其相应的实体规则就应该越严格。 四、行政合同中的行政优先权 行政合同一般只能由行政主体发动，并且行政合同的一般原则可以由行政主体以规章等形式单方面做出规定。 对合同履行的监督和指挥权。 单方面变更、解除合同的权力。如果因此造成当事人损失，需给予经济上的补偿。 对违约行为的制裁权力。 五、行政合同的司法救济 行政合同所形成的法律关系属于公法关系，应当通过行政诉讼途径加以解决。 我国目前的行政诉讼法混淆了司法审查与行政诉讼的区别，致使公法上的合同关系以及损害赔偿关系得不到任何司法上的救济。 第二节　行政确认 指行政主体对私方当事人或有关物品的事实状态给予确定、认可和证明的观念表示行为，仅从程序上看，相当于行政处理决定。确认不处分权利，因此不需要有实体法的具体规则作为依据，但需要公正地行使权力。 一、行政确认的特征 要式性：对事实状态的明确宣告；非处分性：确认不涉及对权利义务的处分；技术性：行政机关凭借专业技术确认事实状态，独立于立法和司法，最能体现行政特权。 二、行政确认的主要形式 认定。如医疗事故和交通事故的认定。 认证。如产品质量认证。 登记。民事权利的公示程序。婚姻状态的公示。 证明。颁发各种证书。如学历证书。 公证。司法行政机关对法律关系真实性的证明。 鉴证。部门主管机关对有关合同合法性的证明。 三、行政确认与行政许可 确认不包含意思表示，只是对事实状态的宣告。 行政许可的结果是赋予一种特权，行政确认在特殊情况下也会导致权利的产生，但并非意思表示所赋予。比如专利登记即是一种行政确认，而不是行政许可，虽然它产生专利权，但这种权利实质上并非行政机关赋予。 四、行政确认与行政裁决 行政机关对权利归属的确定属于行政裁决，而不属于行政确认，因为在行政裁决、行政处罚以及其他所有行政处理中都会涉及事实的认定问题，但事实认定只是行政机关处分权利义务的前提，不具有独立意义。 第三节　行政指导 行政指导是行政机关通过制定诱导性规章、政策、计划、纲要等规范性文件及采用具体的示范、建议、劝告、鼓励、提倡等非强制性手段并辅之以利益诱导促使当事人自愿做出或不做出某种行为以实现行政目标的观念表示行为。 一、行政指导的特征