2010建筑房地产企业热点问题聚焦.ppt

一、侵权责任法 第二条　侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 二、一方（发包人或承包人） 故意拖延不进行竣工结算 如何处理？ 三、擅自使用工程的法律问题 五、两份不同的备案合同，如何结算？ 七、因发包方原因推迟开工，须承担的法律责任 九、发包人单方委托所作的工程审价结论，可否作为定案根据？ 十一、没有签证但承包人已实际完成的部分工程，能否作为增加的工程量？ 案例 ? 请求责令被告赔偿因被告方原因推延工程开工而造成的、在人工材料费上涨方面的损失，承包方的这一索赔主张能否成立呢？ ?? 此要求与双方在施工期间先前已经达成的45万元窝工损失赔偿是否重叠呢？ 分析 推延开工，被告方原因引起的，系被告方违约行为。 由于推延开工造成原告在人工、材料费上涨方面的经济损失关于此项损失，双方合同约定由被告方赔偿。 人工、机械现场窝工损失赔偿，与因推迟工程开工、承包人在施工期间恰遇人工、材料费上涨、而引发的经济损失，是两个不同的索赔项目。 案例 ？发包人将已经由总承包人中标的部分工程，另行直接分包，是否构成违约？ ？由此给总承包人造成的可得利益损失人民币，应否赔偿？ 八、发包人将已由承包人中标的工程的一部分，另行对外直接分包，是否构成违约？由此给承包人造成的可得利益损失，应否赔偿？ 分析 1、电梯、空调、通风工程，在原告中标的施工范围内。 2、被告单方将上述电梯等三项工程又直接分包给案外第三方施工，原告未予同意。 3、被告明显违约，也是建筑法禁止的行为。 4、原告的可得利益损失为405100元人民币。 5、合同履行后可以获得的利益，即可得利益，违约方应予赔偿。 6、原告主张可得利益的损失40 5100元，与原告收取分包工程的施工配合费,两者重复？ 十、以承包人名义收取工程款的行为，是否构成表见代理？ 案例分析 1、什么是签证？工程签证的法律性质； 2、施工图由中标签约时的A套图纸，变成了实际施工中使用的B套图纸，虽没有签证，但已经实际完成，为此应否增加工程结算价款300万元？ 十二、欠付的工程款如何计算利息？ 最高人民法院《建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条第1款规定： 利息从应付工程价款之日计付。 当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间： （1）建设工程已实际交付的，为交付之日， （2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （3）建设工程未交付，工程价款也未结算的为当事人起诉之日。 十三、逾期竣工违约金的法律问题 1、在合同签约时，避免出现关于逾期竣工违约金高金额约定条款。 2、在签约时，对逾期竣工违约金写明封顶条款。 3、在合同履行中，承包人一定要很抓工期管理，确 保工程按约竣工。 4、承包人一定要及时、全面地收集、固定与工期相关的所有证据。 5、在合同履行过程中，承包人要依法及时行使合同抗辩权。 6、在诉讼、仲裁过程中，承包人要主张变更减少违约金标准。 十四、对建设工程质量缺陷，发包人、承包人有过错的，应当分别承担相应的过错责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第12条：发包人因为提供的设计有缺陷，或提供、指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性指标、或直接指定分包人分包专业工程，从而造成建设工程质量缺陷的，应当承担过错责任。 本案中，建筑物的设计、勘探资料成果均是由发包人提供的，因设计、勘探文件不详实而存在的瑕疵，只能由发包人自行承担或另案向其他责任方追索，不能全部归责于施工承包人。 承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。 十五、开发商中途更换承包人的法律问题 合同依法成立、生效后，具有法律约束力，双方应自觉全面履行合同，任何一方不得擅自变更、解除。 1、合同的解除 2、承包人有下列情形之一，发包人可以请求解除合同 （1）明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的； （2）合同约定的期限内没有完工且在催告的合理期限内仍未完工的； （3）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的； （4）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 （1）合意解除，双方协商一致解除合同。 （2）单方解除合同，即单方行使合同解除权。 十六、如何依法处置恶意讨薪行为？