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2008-7-2 施工合同问题 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用 法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一 的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 民事侵权纠纷，民事侵权责任问题 （加害行为、损害结果、因果关系、主管过错） 第一，施工单位物业公司是否需要承担人身损害赔偿责任？ 第二，XX中燃是否需要承担人身损害赔偿责任。 法律分析： 一般情况下，承包人应对其雇员在从事雇佣活动中侵犯他人人身财产权利的行为承担赔偿责任，发包人无需对此承担责任。 根据司法解释第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 但是，在一定条件下，发包人，即定作人，应当承担指示过失的侵权责任。 案件启示： 该案是施工单位的员工忘记关掉水管阀门而致使业主房屋受损，XX中燃也受到诉讼连累，但其归根到底，是施工单位自身管理存在缺陷，建议今后加强对施工单位准入管理和日常监督，避免再次发生类似问题。 法律分析 加强施工单位的管理，刻不容缓。防范建议： 1、可以通过合同安排，对承包人发放工资进行严格控制，确保承包人按照劳动合同的约定支付施工工人工资，避免发生拖欠工资的情况。 2、在合同中约定履约保证条款，使得当贵司由于承包人的原因遭受追诉时，可以从履约保证金中扣除贵司赔偿的金额。 3、禁止私自的转包和分包行为，避免发包人发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人的情况。 因此，发生燃气安全事故后，公安消防部门将针对燃气安全事故作出原因认定，或者由当地燃气主管部门牵头，联合消防、安监等部门组成调查组，对事故进行调查，明确事故原因。消防部门的原因认定或者联合调查组的调查报告不仅是消防部门对火灾事故责任人进行行政处罚的依据，也是事故当事各方进行民事诉讼的最关键证据之一。 然而，事故发生后，是由消防部门单独进行调查还是由主管部门牵头组成联合调查组进行调查，则取决于事故的影响大小和政府对事故的重视程度。 在我国，“以事实为根据,以法律为准绳”不仅是法官审理案件遵循的原则。这里的事实指“法律事实”，又称法律真实，指司法机关在诉讼程序中认定的案件事实，是司法机关按照法定程序收集、依照证据规则通过的证据所能证明的“事实”。相对应的另一个概念是“客观事实”，又称客观真实，指实际发生过的案件事实。 仅有客观事实不一定构成法律事实，没有证据证明，就不会得到法律的支持和保护。 因此，提升证据意识，重视、保存日常生产经营过程中产生的证据将会把客观事实转变为法律事实，对维护燃气企业利益非常重要。 第三：工程签证文件 ???? 工程签证是建设工程合同双方对合同履行中具体工程量变更、工 程施工事务协商确认的文件。一般认为，它具有以下证明作用： （1）其为双方意思表示一致的结果，是双方法律行为。工程签证是在 施工活动中，因客观情况变化，双方当事人对具体履约行为进行变动 协商，达成一致意见的产物，一般在工程承包合同的通用条款中对签 证的提出、协商及签署都有规定； ? （2）工程签证内容归根结底涉及工程款项的补充计算，故其可以直 接作为工程结算、审计的重要依据。 ?? （3）工程签证是工程施工过程中的例行工作，对其载明内容具有独 立的证明力。施工过程中发生设计、施工计划的变化，是建设工程 交易的行业惯例及例行工作。 ?? 第四：工程施工计划或方案、工程图纸、技术规范、工程进度计划及记载工程施工状况的监理日记等项目现场文件、工程检查验收报告和各种技术鉴定报告。 这些文件可能具备直接证明力，或者可能由数份文件作为间接证据组合证明施工履行及其与合同约定标准间的比较，同时其又可作为合同性行为成立与否的间接证据。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第19条规定：“当事人对工程量有争议，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”。该规定在法律依据上直接确认了其他工程文件的形式证明力。