论对我国香港地区判例制度的借鉴.pdfVIP

2010 8 No. 8, 2010 ( 116) Popu lar Business ( Cum ulatively, NO. 116) 论对我国香港地区判例制度的借鉴 ( , 710063) , , , , , ; ; : D 24 : A : 100 - 8283( 2010) 08- 030 - 01 1 予以必要的限制, 从而保证刑事审判在最大程度上实现公正第四, 在 自古属于中国领土的香港, 自 1 世纪中叶被英殖民者占领以来, 其 我国实行两审终审制, 各级法院之间是监督和被监督的关系, 这就使法 法律体系深受英国影响, 此香港刑法在法渊上属于普通法系, 遵循先 官在审理案件时希望不犯错误, 尽可能避免判决被上级法院驳回, 此 例是普通法系刑法的一个基本原则, 香港的!英国法律适用条例∀规定: 会主动接受上级法院在案件审理中的法律原则, 限制了法官成为游侠骑 # 普通法和衡平法的原则均在香港有效∃ 1 7 年 7月 1 日, 香港主权回 士的自由, 使上级法院的判例具有很好的指导作用 归祖国, 根据中英 !关于香港问题的联合声明∀, 香港原有法律基本不 3 变, 此遵循先例原则仍将是香港刑法所奉行的基本原则 借鉴香港地区的判例制度, 无论从法律传统和发展趋势来看, 都是 1. 1 可行的但英美法系的判例制度与其法律传统法律文化和法律思维密 遵循先例原则的基本含义是# 赞成已经决定了的事务∃, 就是先例 不可分, 对我国作为传统的成文法国家来说, 要在借鉴的基础上, 建立我 必须遵守, 传统不得中断法院在审判案件时, 法官采用认为正确合理 们自己的判例制度笔者认为, 在对与我国大陆地区有着相同文化传统 并且与立法不相抵触的当地习惯或惯例作为判案的依据如果以后再 和文化背景的香港判例制度的借鉴过程中, 应注意以下几点: 发生案情相同或类似的案件, 就以以前的判例作为断案依据遵循先例 3. 1 原则的特点是下级法官要遵循上级法官在先例中所定下的原则判案 我国最高人民法院公报公布的案例实质上并没有法律拘束力, 而只 香港于 1 05年开始建立判例汇编制度, 将判例定期予以公布另外, 遵 停留在影响力层面这就使得法官对这些案例确定的原则可随意决定 循先例原则并不要求对过去的僵硬的依附, 而是允许比较灵活的技术, 采纳与否, 出现了同案不同判的现象笔者认为, 赋予判例拘束力宜在 可以使一个法院从以前的判案中得到经验和好处, 根据旧例和现案的事 法律中直接做出规定, 而不是在各种规章或者是内部文件中规定中, 才 实特点不同, 排除过去的错误 能避免争论和质疑 1. 2 3. 2 从判例的表现形式看, 香港的判例并非指某个案件判决的整个全 由于我国法官素质普遍不高, 法院的管理是一种半职业化, 还缺乏 文, 而是指某一判决中所包含的某种原则或规则, 即判决理由 一支具有精良法学水平崇高职业道德的法官队伍如果全面赋予拘束 从判例的创制主体来看, 香港回归后, 判例的创制主体包括终审法 力, 将会损害法律的公正性 此, 在现阶段情况下, 判例的创制主体只 院和高等法院, 其中终审法院的判例效力最高, 高等法院的判例效力次 能是最高人民法院而不能是其他地方各级人民法院最高人民法院可 之, 在高等法院之中上诉庭的判例效力高于原诉庭 以从地方各级人民法院审判的案例中进行挑选, 编制成判例, 并最终确 从判例的创制权限看, 香港判例