人力法务手册之合同篇.docVIP

劳动合同 1.0 劳动合同与劳动关系有什么联系？ ——劳动合同是劳动关系建立、变更和终止的一种法律形式。劳动合同包括固定期限、无固定期限和以完成一定工作为期限三种形式。 用人单位须注意，根据法律规定： 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系； 建立劳动关系，应当同时订阅书面劳动合同。 用人单位在劳动合同订立时应注意两个问题： 保证劳动者签收劳动合同。劳动合同签收制度并不是一项法定要求。《劳动合同法》第8条、第81条法律仅对用人单位明确告知劳动合同内容和将劳动合同交付劳动者有所规定。但是，在实践中往往存在用人单位将劳动合同发给劳动者签字，却缺乏记录和相关证据，甚至缺乏有效的督促程序，导致劳动者拖延签订劳动合同，但用人单位无法举证的情况。在这种情况下，企业反而将面临拖延不签订劳动合同的风险。因此，为避免不必要的赔偿，企业有必要对劳动合同的签收实行有效管理和记录，例如，要求员工在收到企业交付的劳动合同时填写劳动合同签收单。 此外，如劳动者拖延不签订劳动合同，用人单位应发出书面通知。《劳动合同法实施条例》第5条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无须向劳动者支付经济补偿，但是，应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。 企业也需对一些地方性法规关于用工前违约责任的规定予以关注。 参考法规：1、《劳动合同法》第2条、第3条、第7条、第8条、第10条、第14条、第17条、第81条；2、《劳动合同法实施条例》第5条。 案解： 实际用工之日是劳动关系建立的确切时间； 劳动关系建立后，企业才有为劳动者缴纳社会保险等义务。 按照法律规定，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。即使用人单位与劳动者签订了劳动合同，若劳动者按照约定尚未报到入职的，用人单位与劳动者也不存在劳动关系。 《劳动合同法》施行之后，劳动争议仲裁委员会受理劳动争议案件的依据，不是看双方有没有劳动合同，而是要看当事人双方是否存在劳动关系。用人单位在与劳动者签订书面劳动合同时，应当注意写明劳动者开始工作的时间点，即何时到单位报到。若没有明确约定报到的时间，则在约定的劳动合同期限内的时间，有可能被推定为用工已经开始，双方之间存在劳动关系。 操作提示： 法律明确规定建立劳动关系的唯一标准是提供劳动。只要劳动者实际提供劳动，用人单位实际 用工，就建立了劳动关系。劳动者不论是否签订了书面劳动合同，都将受到同等的保护。 书面劳动合同签订在前、实际用工在后的，劳动关系自实际提供劳动之日起建立。劳动关系的 建立晚于书面劳动合同的签订日，劳动关系建立之前，尽管已经签订劳动合同，但该劳动合同因约定起始时间未到，从而尚未生效。 实际用工在前、签订书面劳动合同在后的，劳动关系早于书面劳动合同建立，劳动关系的建立 受未签订书面劳动合同的影响。 劳动者在实际提供劳动的同时签订书面劳动合同的，劳动合同签订期、劳动关系建立期和实际 提供劳动期三者是一致的。 由于劳动合同的订立与劳动关系的建立是不同的，所以用人单位在录用过程中，至迟应在一个 月内与劳动者签订劳动合同，否则将导致相应的经济损失，即有义务就没有签订劳动合同的用工期间，向劳动者支付双倍工资。而且，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 用人单位应当建立职工名册备查。《劳动合同法》要求用人单位建立职工名册的目的有两个： ●有些劳动者是有关劳动关系是否存在的争议，对此，劳动者自己很难举证，但可以请求让用人 单位提供职工名册等文件加以证明。同样，用人单位也可以以职工名册来证明劳动关系是否存在； ●便于劳动行政部门依法监督检查。劳动行政部门要依法履行监督检查的职责，必须要掌握企业 实际用工等情况。 2.0劳动关系、劳务关系怎么区分？ ——劳动关系，是指机关、企业、事业、社会团体、个体经济组织(统称用人单位)与劳动者之间，依照《劳动合同法》的规定，签订劳动合同，使劳动者成为用工单位的成员，接受用人单位的管理，从事用人单位指定的工作，并获取劳动报酬和劳动保护所产生的法律关系。 劳务关系，是指提供劳务的一方为需要的一方以劳动形式提供劳动活动，而需要方支付约定的报酬的社会关系。 劳动与劳务关系的区分 劳动关系 劳务关系 主体 一方是符合法定条件的用人单位，另一方只能是自然人，且须符合劳动年龄条件，且具有与履行劳动合同义务相适应的劳动权利能力 和劳动行为能力的自然人。 两个用人单位或两个自然人或一方是用人单位，另一方是自然人，不严格。 当事人关系 劳动者须成为用人单位的一员，遵守用人单位的规章制度，存在隶属关系，用人单位可对严重违纪违规行为处理，有权解除合同或给予警告、记过、降职