郭龙伟合同实务手记(八).docVIP

22．如何防范合同不经意成立的陷阱？ 【重视理由】 对于大多数没有学习过法律的人来讲，对于合同如何成立、成立的要件有哪些等问题颇感头痛，但这些又是作为商业社会中的成员不可回避的问题，特别是对于合同成立的问题尤其应当重视，因为合同一旦成立生效，对合同的当事人就具有法律的约束力，当事人就应当按照合同的约定，承担合同的义务。如果不按照合同地要求适当地履行自己的义务，将面临被追究法律责任的危险。 同时，合同的签订严格地讲是一个不断协商、变换合作条件的过程。因此相互的合作条件及协商的事项，难免会出现谈判纪要前后不一致、相互矛盾的地方，或者双方谈判协商时确定的事项最后订立的合同却并没有表示出来的情况，倘若双方恰好对上述情况有争议，究竟以谈判纪要的内容还是以最后订立的合同的意思为准？换言之，即谈判纪要与合同不一致时适用哪一内容，或者合同中虽然没有约定但是否可以直接适用谈判阶段双方所达成的会议纪要的内容来处理争议？因此，对于即将要订立合同的人士来讲，确有必要对合同如何成立以及成立生效的内容和范围加以重视，切不可掉以轻心。 【律师支招】 根据合同法的规定，合同成立应当采取要约和承诺的方式。在实际生活中，当事人双方往来的信函等文件，稍不注意就会被对方有意或无意的视为合同成立而引起不必要的纠纷，徒增不必要的烦恼和成本。所以，在合作开始之初，可以在双方往来的各类信函文件中均明确申明，除经双方签字盖章的合同正式文本以外，其他双方在订立合同之前相互传递的文件，均不得构成合同的正式条款，对双方不具有法律效力。双方以这一事先声明的要式行为作为前提，权衡利弊，平等友好协商合作条件及条款，按照既定的方式，充分研究以往沟通文件的基础上慎重订立合同。此外对于正式合同中有些事项没有约定或者约定不明的，但以往谈判的会议纪要有此商定的，双方可以在正式合同中进行约定，即任何一方能否援用会议纪要的这些内容来处理争议。 【合同条款】 双方各往来之函件若没有一方的明确书面声明和同意均不得构成今后合同之条款。双方经过友好协商，共同商议，就本次关于xxxx的合作一事，必须通过书面正式的合同，并且有双方法定代表人或授权的委托人签名同时加盖公司印鉴合同方为成立生效。该合同将取代在此之前关于该类事宜的所有往来函件。合同成立前双方所达成的会议纪要等文件，也不构成以双方的约束。 【法规链接】 《合同法》第九条 当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 　　当事人依法可以委托代理人订立合同。 　 《合同法》第十条 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 　　法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 23．如何防范对方当事人单方篡改合同条款？ 【重视理由】 合同是双方当事人的法律，合同的条款对双方当事人都具有法律的拘束力，双方均必须遵守。故在订立合同的时候，当事人应当对合同的条款逐字逐句的研究，不能有丝毫的马虎，以免将来给自己带来不必要的法律风险。但是，在实践中，一些当事人由于自己不可告人的原因，在双方当事人确定合同文本时，利用对方当事人的疏忽或者乘对方不注意的时候，故意添加或修改合同的文本，以此为自己一方增加合同收益。特别需要提醒的是，在一方当事人签字盖章以后交由另一方签字盖章的场合下，最后签章的当事人完全可能在每份合同上进行添注或篡改，在其签字盖章以后，最先签章的当事人再发觉这些问题时每张合同纸面上已经有双方的印鉴了，显然合同的修改已经木已成舟，生米煮成熟饭了。这样一来，所有合同的文本中均有一方当事人的单方修改和双方的签字捺印，另外一方很难在事后举出证据证明对方当时订立合同时所玩的花招，对不知情的当事人将极不公平。所以，在合同订立时，要切记注意合同文本的真实性和一致性，不要给对方当事人纂改合同以可乘之机。 【律师支招】 合同关系当事人的利益甚巨，故难免一方当事人会为了自己的利益铤而走险，私自单方篡改或增添合同内容，以达“狸猫换太子”的功效。为了衡平当事人的利益，确保合同订立公平和自愿，符合诚实信用的原则，当事人在订立合同时，应当在自己签字盖章之前，再次仔细核对合同的内容和条款与双方最初达成的意见是否一致，合同的内容有无对方没有告诉自己而新增添的地方，自己订立合同所要求的内容是否在合同中得以体现等等，这些内容都一一过目，核对无误后再签字捺印不迟。 此外，为了防备对方当事人在一方当事人签字盖章以后单方篡改或增添合同内容或条款，在将来的诉讼中产生讼争疑点，有必要在每一份合同中固定一条格式条款，明确规定合同中出现的新添或修改的内容以及今后双方关于该合同的各种补充协议，必须有双方的签字和盖章才能产生法律效力。这样双管齐下，才能最大程度地避免善意一方遭受对方擅自篡改或增添合同内容给自己带来的损害。同时，这样的约定