论一般侵权行为的构成要件违法性.docVIP

论一般侵权行为的构成要件——违法性 　　侵权行为，系侵害他人权利或利益的违法行为。“侵权行为的中心问题，为行为之违法性。”换言之，“违法是侵权行为的基本性质。”但是，我国《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承当民事责任。”这一规定中根本没出现“违法”或“违法性”之类的术语。值得检讨的是，依我国民法，侵权行为民事责任的成立是否以“违法性”为独立要件?违法性问题关系到侵权民事责任的正确认定，对司法实务影响甚大。然而，由于我国并未建立判例制度，实务上的倾向难于准确获知，但是最高法院的相关解释似乎表明违法应为侵权责任独立的构成要件之一。 　　目前，关于侵权行为违法性问题的讨论都是从侵权行为的构成要件的视角，围绕违法与过错的关系这一基本分歧而展开的。少有文章直接从“违法性”概念切入，对其进行专门的研究。因此，对于侵权行为违法性，尚有许多基本问题有待澄清：“违法性”概念有何意义?侵权行为违法性的本质是什么?如何判定侵权行为违法性?违法性有哪些类型? 　　任何行为，就其法律意义，都可分为违法行为与适法行为。适法行为是指，“法律所许之构成法律事实之行为也”。违法行为是指“违反法律而为法律之根本精神、破坏法律秩序，故法律予以一定制裁之行为”。依民法理论，适法行为包括表示行为(法律行为和准法律行为)的事实行为，违法行为则包括侵权行为和债