劳动派遣的法律关系分析.pdf

摘 要 自20 世纪 90 年代开始，劳动派遣这种不同于传统雇佣关系的特殊用工形 式在我国快速发展起来，2006 年的肯德基劳动派遣案更是让人们关注到这一特 殊现象，加上《劳动合同法(草案)》的修改讨论，劳动派遣开始成为全国人们的 热点话题。但是我国理论界对劳动派遣的研究还处于起步阶段。学术界、实务 界对劳动派遣的许多问题都存在着争议。而且到目前为止，我国尚无关于劳动 派遣的统一的法律、法规，即使有少数的省份在劳动派遣问题上做出了相关的 立法尝试，但还存在着诸多的问题。理论研究的不成熟和法律的缺失使实践中 的劳动派遣面对着一系列法律难题，也带来了维权的困境。因此加强对劳动派 遣的研究有较强的实际意义。 本文旨在通过对劳动派遣基本问题和法律规制模式介绍，分析劳动派遣带 来的法律难题，研究劳动派遣三方的法律关系，探讨三方法律责任的承担，从 而充实人们对劳动派遣的认识，为建立规范劳动派遣的法律制度提供参考。 研究劳动派遣首先应明确劳动派遣的法律概念、发展状况、法律特征等一 些基本问题。本文的第一章在对这些基本问题介绍和分析的基础上，提出劳动 派遣应该遵循的立法原则和调整模式。在劳动派遣关系中，劳动者、派遣机构 和实际用人单位三方构成了一个三角关系，所以比传统的劳动关系显得复杂。 鉴于劳动派遣的复杂状况和在我国的发展形势，立法是当务之急。但是在立法 的过程中，我们应当坚持劳动力合理配置原则和保护弱者原则。而且仅靠《劳 动合同法》中的几个法条调整还远远不够，笔者赞成制定劳动派遣单行法。 第二章主要分析劳动派遣这种特殊的模式带来的具体问题。首先是劳动派 遣使劳动者处于不安定的地位，带来了劳动力市场的不稳定。因此我们须对劳 动派遣这种用工模式从时间上、数量上、范围上进行限制。其次这种新的用工 方式也带来了劳动者权益维护的困难。劳动者的待遇、加班工资、社会保险、 工伤补偿、解除劳动合同的补偿、团结权等利益常常受到侵犯。笔者认为：派 遣机构应该按时足额向劳动者发放工资，并为劳动者办理社会保险。用人单位 1 要按照规定承担因派遣劳动者加班应支付的工资。如果因用人单位终止使用派 遣劳动者而致使派遣机构与劳动者解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付 经济补偿金。并且用人单位应该保障劳动者的团结权，不得干涉劳动者加入单 位的工会和协会组织的自由。此外，用人单位的利益也需要保证。在劳动派遣 关系中，虽然劳动者与用人单位不具有书面的契约，但是仍然需要向用人单位 承担责任。但是，在劳动者劳动时致他人损害的情况下，用人单位和派遣机构 都须向第三人承担责任。 但是，要解决这些法律问题必须首先理清劳动派遣各方的法律关系，进而 明确各方的权利义务。这正是第章第三章的主要内容。这部分主要是按主体、 各方关系、权利义务的思路来介绍的。鉴于劳动派遣关系中的劳动者和用人单 位的概念与典型的劳动关系中的概念无多大差别，“主体”这部分主要介绍的是 派遣机构。在劳动派遣关系中，劳动派遣机构的设立和运行必须满足一定的条 件，这样才能保证劳动力市场的规范运行，也才能更好地保护劳动者利益。笔 者认为这些条件应该主要包括劳动派遣机构必须有一定的注册资本、一定数量 的专业技术人员；为每位劳动者准备一定数量的备用金；满足法律规定的设立 程序；积极配合政府的监管等。接下来文章主要分析了劳动者和派遣机构之间 的劳动合同关系、派遣机构和用人单位之间的劳动派遣合同关系、用人单位和 劳动之间的无契约的指挥管理关系和劳务提供关系。在明确三方关系是双重劳 动关系的基础之上，笔者试图把劳动基准法上的雇主和劳动者的权利义务在这 三方之间进行划分，以此来明确各方的权利义务。 第四章承接第三章，主要是对主体违反了各自的义务之后如何去承担法律 责任进行了探讨。本章又分为三个部分：第一部分是对劳动派遣中雇主责任分 配的分析。通过对日本、德国和美国对雇主责任的考察，笔者认为从保护劳动 者的利益出发，我国可以采用以连带责任为主的责任承担模式。在法律允许的 情况下，有条件的承认雇主之间对责任约定分配，但是约定不能排除劳动基准 法上的法律责任。在没有约定或约定不明的情况下，采用