公司契约理论对公司法的解析.pdfVIP

( ) 2009年 1月 　　　　　　　　　　　当　代 　法 　学 　　　　 　第 23卷第 1期 总第 133期 J anuary, 2009 　　　　　　　　　　　Contemporary L aw R eview 　　　 　　　Vo l, 23,No. 1 ( Ser,No. 133) 　　　　 公司契约理论对公司法的解读 刘迎霜 (上海社会科学院 法学研究所 , 上海 200020) [摘 　要 ] 公司契约理论为我们认识公司法和一系列公司制度提供了新的视角 。以公司契约理论 来解读我国公司法律制度 , 我们可知 , 我国公司法应属于私法 , 以授权性 、任意性规范为主 ; 公司治 理的理论基础应该是契约自由; 作为对契约 “缝隙 ”的弥补 , 司法对公司运作应是有限介入 。 [关键词 ] 公司契约理论 ; 公司治理 [中图分类号 ] D F4 119 1　 [文献标识码 ] A 　 [文章编号 ] 1003 - 4781 (2009) 01 - 0 134 - 6 [收稿 日期 ] 2008 - 05 - 12 [作者简介 ] 刘迎霜 ( 1977 - ) , 女 , 湖南郴州人 , 上海社会科学院法学研究所助理研究员 , 复 旦大学法学院博士后研究人员 。 一 、公司契约理论的基本观点 公司契约的概念可以追溯到 A lch ian D em setz撰写的 《生产 、信息成本和经济组织 》一文 , [ 1 ] 而公司契约理论的完整描述则首见于 1976年迈克尔 ·杰森和威廉 ·梅克林的著作 《公司理 论 : 管理层行为 、代理成本和所有权结构 》, [ 2 ] 并从此在公司的法和经济学研究中占据重要地 位 。目前公司契约理论是美国经济法学界与公司法学界关于公司的主流理论 。美国 1992 年 《公 司治理原理 : 分析与建议 》的主报告人 E isenberg教授在其一篇文章中称公司契约理论 “统治着 公司法的法经济学文献 ”。[ 3 ] 当代公司契约理论对公司进行了新的全面的界定 , 该理论认为公司 “乃一系列合约的连 结 ”。这 “一系列合约关系 ”, 包括法律拟制物 (公司 ) 同原材料或服务的卖方签订的供应契约 , 同向企业提供劳动力的个人签订的雇佣契约 , 和债券持有人 、银行及其他资本供应方签订的借贷 契约以及和企业产品的购买方签订的销售契约等 。在这一理论模式中 , 每一个公司的参与者都被 设想成为能够尽最大可能追求自身利益和规避风险的理性人 , 他们基于自身利益的追求和对公司 的了解签订了各种 “契约 ”, 成为公司众多利益主体中的一员 。在这些公司契约中 , 部分契约是 ( ) ( ) 明示 exp licit 的 , 同时也有很多是 “暗含 ” imp licit 的契约 。公司设立时订立的公司章程 , 确立公司和员工 、公司和其它产品和服务供应者之间关系的文件以及对公司运行过程中是否增 资、减资 , 以何种方式进行 , 是借贷还是发行新股和对股东表决权行使的种种规定都可以视为明 示的契约 , 而部分需要法院进行解释确认的内部关系则可以视为暗含的契约 。 ·134 · © 1994-2009 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 以公司契约理论来分析公司内部的制度安排时 , 公司就是错综复杂的利益关系