论公民罢工自由权文献综述.docVIP

毕业论文（设计）文献综述 题 目： 论公民罢工自由权 专业班级：法学 一、前言部分（说明写作目的，介绍有关概念、综述范围，扼要说明有关主题争论焦点） （一）写作目的 罢工权即罢工的自由或称为罢工的权利，是每一个公民的一项基本人权。因此世界上很多国家的宪法或宪法性文件中均有罢工权的规定。但新中国成立后的第一部宪法中并没有对罢工权进行规定。1975年，新中国第一次在宪法中确认了罢工权。1975年《中华人民共和国宪法》第28条规定：公民有言论、通信、集会、出版、结社游行、示威、罢工的自由。此后1978年宪法也有相同的内容。1975年宪法和1978年宪法所规定的罢工自由，只是被作为公民的一种政治权利来看待，忽略其物质性和利益性特征，也没有规定具体的实施细则。1982年宪法又将其从公民的权利中删除了，这一决定与当时客观情况是不可分割的。国家实行有计划的商品经济体制后，公有制经济一统天下，所有企业被视为利益不可再分及共负盈亏的职工集体，企业组织的集体活动替代了公民个人的自主活动，因此也就不需要罢工自由。由于我国现行宪法未规定公民的罢工权，所以一般法律虽然也在一些方面涉及罢工及有关的有关规定，但法律中却没有直接规定职工罢工或行使罢工权。随着我国社会主义市场经济的不断发展，各类经济主体日趋丰富，而劳动关系错综复杂，劳动者与雇主之间不再仅仅是单纯简单的雇佣关系，并且有越来越多的市场主体参与其中，形成了诸多非国家主体与劳动者之间的劳动雇佣关系，在这类雇佣关系中，劳资双方在劳动时间、劳动报酬、劳动时间、社会保险及社会福利等条件上的矛盾日益突出，而劳动者的权利意识不断增强，劳动争议不断，我国的劳资纠纷已经成为一个不可避免的社会问题。在通过和平方式无法满足雇员的正当要求时，罢工就成为雇员权利救济的有效途径。 （二）有关概念 1、罢工 罢工行动，或被简称为罢工，是工人为了表示抗议，而集体拒绝工作的行为。大多数现代罢工由工会组织，主要目的是反对雇主所提出的政策。非工会组织的罢工可能是因为工会并不认同罢工策略，也可能是因为工人根本没有联合组织。很多国家都没有保障无组织罢工的法律权利。也有国家规定罢工必须经过工会正式投票表态，才能得以合法地进行；英国是其中一例。1954年宪法中没有关于罢工权的规定，但1975年和1978年宪法都对罢工权给予了承认。然而1982年宪法又将其从公民的基本权利和义务中删除。当时取消的理由有两点：一是社会主义的经济体制是公有制性质的的，职工的利益与企业的利益完全一致，不存在劳资关系及劳资矛盾，不可能会有罢工的利益诉求，罢工权就没有存在的必要性了。二是前两次宪法都是把劳动者的罢工权归结在为政治性权利下的，这也是罢工权为何会被被取消的主要原因。此后，我国宪法中没有出过有关罢工权的直接规定。虽然法学界对所谓的“隐性罢工权”抱着乐观态度，但笔者并不认同，如果没有明确规定保障和规范罢工权，也没有明确的实施规则和程序，就只能认为罢工权是不存在的，所谓的“隐性罢工权”对现实中公民罢工事件的解决毫无作用。 当前的中国，随着改革开放的逐步深入，尤其是国有企业的改革以及非公有制经济重要地位的确立． 劳动者在劳动过程中的利益追求清晰化、公开化、复杂化，劳动力商品化趋势愈加明显，劳资双方在劳动时间、劳动报酬、社会保险及社会福利等条件上的矛盾日益突显。劳动者的权利意识也受到社会各界的影响而空前强烈。中国已开始步入“劳资纠纷高发期”。据统计，1982年我国劳动仲裁机构受理的案件8150件，而到1998年已锐增至93649件。其中，劳动者的怠工、罢工事件都呈现出快速增长的势头。 （二）对存在问题的评述 我国于1997 年10 月签署了《经济、社会和文化权利国际公约》，并在2001 年2 月28 日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议通过该公约。依据公约第8 条的规定：“一、本公约缔约各国承担保证：（甲）人人有权组织工会和参加他所选择的工会，以促进和保护他的经济和社会利益；这个权利只受有关工会的规章的限制。对这一权利的行使，不得加以除法律所规定及在民主社会中为了国家安全或公共秩序的利益或为保护他人的权利和自由所需要的限制以外的任何限制??（丁）有权罢工，但应按照各个国家的法律行使此项权利。”对于该条的规定我国曾作了如下的声明：“中华人民共和国政府对《经济、社会及文化权利国际公约》第八条第一款(甲)项，将依据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国工会法》和《中华人民共和国劳动法》等法律的有关规定办理。”由此可见，罢工权已经在国际法层面上为我国立法机关所认可。但是这项权利没有及时地转化为国内法中的权利得以明确的保障，并且在实践上一直都是一个比较敏感的内容。虽然在中国罢工不属违法，但是中国法律是不提倡罢工和不保护罢