论文：论正当防卫与防卫过当.docVIP

论正当防卫与防卫过当 常见新闻报道说某某抢劫案劫匪重伤死亡，被劫持人正当防卫，不追究其法律责任或防卫过当要承担某某责任等等。当时甚不明了，在学思修后才对此有了一定的认知及思考。正当防卫是我国的一项重要制度，是法律赋予公民同违法犯罪行为作斗争的一种重要权利和手段，但如行使不当，就转化成了防卫过当，而危害社会，形成犯罪，因此公民在进行正当防卫的同时又存在着承担一定刑事责任的风险。　 一正当防卫。法律规定：“为了使国家利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进的不法侵害，而采取的制止不法侵害行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的。应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”从以上规定可以看出，刑法中的正当防卫制度较旧刑法有可了以下变动：①扩大了保护对象范围。②增加了对不法侵害人造成损害的内容，从而使正当防卫的概念更加明确，也为正当防卫的认定提供了法律依据和标准。③放宽了防卫限度的条件。　　二正当防卫构成的条件。正当防卫是法律赋予公民的一项合法权利，但使用权利不能超过一定的界限，构成正当防卫必须符合以下条件：①必须有不法侵害行为发生。②不法侵害行为正在进行。就像犯人在抢劫时你失手杀了他，这是正当防卫；但你若在抢劫第二天见到他怒火攻心下杀了他或重伤这就是蓄意攻击严重犯罪了。③正当防卫只能对不法侵害者本人实施，而不能及于与侵害行为无关的第三人。如果对第三者实施，则属于故意犯罪，要追究其刑事责任。④防卫意图。所谓防卫意图，是指防卫人意识到不法侵害正在进行，为了保护国家、社会公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权利，而决意制止正在进行的不法侵害的状态。⑤限度，公民在运用正当防卫这个法律武器的同时，也必须要把握住正当防卫的界限，防止滥用法律赋予的权利，造成防卫过当。　 二防卫过当。防卫过当是指在实行正当防卫过程中，违反正当防卫的限度条件，明显超过必要限度给不法侵害人造成重大损害，因而依法应当承担刑事责任的行为。新刑法第20条第2款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”。从其定义来看，它是正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的行为，和正当防卫既有本质的区别又有密切的联系。防卫过当在客观上具有社会危害性，主观上存在罪过，因而是一种非法侵害行为，这也是防卫过当不同于正当防卫的本质特征，也是追究防卫过当人刑事责任的基础。　　防卫过当是较轻的社会危害。防卫过当包括客体、客观方面、主体、主观方面四个条件，特征如下：①刑法所保护的不法侵害人的人身权利和财产权利，通常为生命权和健康权。②客观方面是防卫行为明显超过必要限度造成了重大损害。③主体是具有刑事责任能力的单个公民。④主观方面是防卫人对过当结果持放任或者疏忽大意、过于自信的态度。 三防卫过当是正当防卫的量变引起质变的结果。正当防卫超过必要限度造成不应有的损害就转化为防卫过当。该种观点以正当防卫为防卫过当的前提条件。只是由于正当防卫明显超出必要限度造成重大损害而被认为是犯罪。　　四正当防卫是合法的，是权利的合理运用。而防卫过当则是有害的，是权利的滥用。判断正当防卫是否过当，应以防卫行为是否明显超过必要限度，造成重大损害为标准。所谓“必要限度”，本质上是指以制止正在进行的不法侵害所必须的限度。没有具体规定必要限度的标准，一般来说应从以下三方面来考虑：第一，不法侵害的权益。例如为防卫重大的权益而将不法侵害人杀死，可以认为是是必需的，因此没有超过必要限度。第二，不法侵害的强度。所谓“不法侵害的强度”是指对客体造成的损害以及造成损害的手段、工具的性质等因素。当防卫强度大于侵害强度的情况时，如果是为制止不法侵害所必需，就没有超过必要限度。比如杀人，强奸以及绑架等。第三，不法侵害的缓急。所谓“不法侵害的缓急”指侵害的紧迫性，即不法侵害所形成对国家、利益、本人或他人的人身、财产等合法权利的危险程序。在某些情况下，不法侵害已经着手，形成了侵害的紧迫性，但侵害强度尚未表现出来，因此无法以侵害强度为标准，只能以侵害的紧迫性为标准，确定是否超过正当防卫的必要限度。　　法侵害所必须的限度。没有具体规定必要限度的标准，一般来说应从以下三方面来考虑：第一，不法侵害的权益。不未能侵害的权益，就是正当防卫保护的权益，在一定程度上也决定着不法侵害的强度和缓急，为防卫重大的权益而将不法侵害人杀死，可以认为是制止不法侵害所必需，因此没有超过必要限度。第二，不法侵害的强度。所谓“不法侵害的强度”是指对客体造成的损害以及造成损害的手