中国传统法在法的现代化进程中的若干问题的研究.pdfVIP

( ) ( ) 法制与社会发展 双月刊 　　　　　 　　　　　　　　　　　　　2003 年第 4 期 总第 52 期 中国传统法在法的现代化进程中的几个问题的研究 于 　敏 　马小红 内容提要 : 本文重在探讨中国传统法在现代社会中是否存在着向现代化转折的可能 , 传统法中的一些 因子是否可以成为现代法文化发达的动力并丰富现代法文化的内容 。笔者认为要论述传统法的现代化问题 , 首先应该对法的现代化标准有一个基本的认识 , 要区别法的现代化 、法律现代化 、法制现代化的不同含义 。 其次 , 要尽可能客观地阐述传统法的原貌 , 分析传统法产生的文化背景 。在此基础上对传统法的影响进行 理论分析 。笔者的结论是 : 中国传统法在现代社会中并没有像有些学者所 “预设”的 “规律”那样消亡 , 相反传统法在现实中积极的和消极的影响随处可见 。只有了解传统 、理解传统 , 才能正确地解释传统 、更 新传统 。因此在法的现代化中 , 我们应该注意的是自觉 、主动 , 而不是回避或被动地改造传统法 。 关键词 : 传统法 　法的现代化 　礼治 　法家法治 Abstract:ThisarticlediscussesonwhetherthereisthepossibilityfortraditionalChineselawtotransformintomodern lawinmoderntime.WhethersomeelementsintraditionalChineselawcanbedrivingforceandcontentsofandthereforeen richingmodernChineselawisthequestionofmodernizationoftraditionallaw.Thenfirstofall,weshouldhaveastandard oflaw ’smodernizationanddistinguishmodernizationoflawfromthatoflegalsystem.Andthenweshoulddescribetradition allawobjectivelyaswhatitwasaspossible,analyzethehistoricalbackgroundofitsforming,andanalysesitsinfluences theoretically.Theconclusionis:traditionalChineselawhasnotperishedassomescholarsforesaw,infact,traditionallaw ’ sinfluences,positiveandnegative,canbefelteverywhere.Onlyknowandunderstandtraditioncanweinterpreterthetradi tioncorrectlyandrenewtradition.Inthemodernizationoflaw,weshouldactivelytransformtraditioninsteadpassivelyor dodgetheissue. Keywords: traditionallaw,modernizationoflaw,ruleofLI,FaJia ’srulebylaw 关于中国法现代化的探讨是百余年来中国法学界研讨的热点 。近年来数量众多的专著 、论文对法的 现代化标准 、概念 、理论 、途径 , 甚至某种法律或某一法律领域的现代化讨论见仁见智 , 高见迭现 , 读 来颇受启发 。而中国传统法的改造更新作为中国法现代化进程中必须面对的问题同样受到学界的关注 。 笔者认为探讨中国传统法与