中国投资保护协定范本（草案）论稿（三）（.docVIP

《中国投资保护协定范本论稿( 温先涛(( [关键词] 投资保护协定 双边投资条约 第十二条 缔约双方间争议解决 一、缔约双方对本协定的解释或适用所产生的任何争议，应尽可能通过外交途径协商解决。 二、如果该争议六个月内未能友好解决，根据缔约任何一方的要求，应将争议提交专设仲裁庭解决。 三、该等仲裁庭由三名仲裁员组成。自收到书面仲裁要求之日起两个月内，缔约双方应各自任命一名仲裁员。该两名仲裁员应自均已被任命之日起两个月内共同选定一位与缔约双方均有外交关系的第三国国民担任首席仲裁员。 四、如果仲裁庭未能在自书面仲裁申请提出之日起四个月内组成，缔约双方间又无其他约定，缔约任何一方可以提请国际法院院长作出必要的任命。如果国际法院院长是缔约任何一方的国民，或由于其他原因不能履行此项任命，应请国际法院中非缔约任何一方的国民且无其他不胜任原因的最资深法官履行此项任命。 五、仲裁庭应自行决定其程序，仲裁庭应按照本协定以及缔约双方都承认的国际法原则作出裁决。 六、仲裁庭的裁决应以多数票作出。裁决是终局的，对缔约双方均有拘束力。应缔约任何一方的请求，仲裁庭应对其所作的裁决进行解释。 七、缔约双方应承担其任命的仲裁员及其出席仲裁程序的费用。首席仲裁员和仲裁庭的相应费用应由缔约双方平均承担。 【评论】投资者母国可以对其在海外投资的国民及其投资利益提供外交保护，或者借高官访问机会，但争锋相对地发生在缔约国之间的投资争议极为鲜见投资协定“牙齿”不在此。有人说“国际公法就是国际关系，就是国际政治”。两国政府犯不上为具体某笔私人投资对簿公堂，上升为一起外交事件。BIT的创造性在于为投资者与东道国政府之间的争端寻求一条非政治化解决途径。因此，各国BIT范本都不在缔约国间争议解决程序上倾注太多笔墨。 第十三条 投资者与缔约一方争议解决 一、缔约一方投资者与缔约另一方之间有关缔约另一方领土内的投资的任何法律争议，应尽可能由争议双方当事人通过磋商友好解决，其中包括调解程序的应用。 二、对于缔约一方投资者主张缔约另一方违反本协定第二条至第九条，或者第十四条项下的义务而产生的争议，如果自争议一方提出协商解决之日起六个月内，争议未能通过协商解决，则投资者可选择将由于该违反行为而蒙受损失或损害的诉求提交： （一）缔约另一方有管辖权的法院； （二）依据1965年3月18日在华盛顿签署的《解决国家和他国国民之间投资争端公约》设立的“解决投资争端国际中心”仲裁解决； （三）依据联合国国际贸易法委员会仲裁规则设立的专设仲裁庭； （四）经争议双方同意的任何其他仲裁机构或专设仲裁庭。 缔约另一方可以要求该投资者在提交国际仲裁之前，用尽缔约另一方法律和法规所规定的国内行政复议程序。 三、若投资者已将争议提交缔约另一方有管辖权的法院或国际仲裁，对上述四种程序之一的选择应是终局的。 四、如果投资者首次获悉或应当获悉产生该争议的事件之日起已逾三年，则争端不得提交仲裁。 五、本协定与可适用的仲裁规则存在冲突的，本协定优先适用。 六、仲裁庭应依据争议双方协议的法律规范处断争端。如无此种协议，仲裁庭应适用作为争端缔约方的法律（包括冲突规范），以及可适用的国际法规范，尤其是本协定。 七、除非争议双方另有约定，裁定缔约另一方违反依本协定承担义务的裁决，只可单独或一并判定： （一）金钱赔偿及任何适当的利息； （二）返还财产，裁决可以规定支付赔偿金和相应利息以代替财产返还。 八、裁决是终局的，对争议双方均具有拘束力。缔约双方应承担执行裁决的义务。 九、只有在下列情况下，争端一方才可寻求执行一项终局裁决： （一）当终局裁决是依《华盛顿公约》作出时： 1、自裁决作出之日起已超过120日且无一争端方请求修改或撤销该裁决；或 2、修改或撤销程序已经完结；以及 （二）当终局裁决是依解决投资争端国际中心附加便利规则、联合国国际贸易法委员会仲裁规则或争端双方选择的任何其他仲裁规则作出时： 1、自裁决作出之日起已超过90日且无一争端方启动修改、取消或撤消该裁决的程序；或 2、法院已经驳回或同意修改、搁置或撤销裁决的申请且争端方没有进行上诉。 十、原则上，争端各方应负担其委派的仲裁员和出席仲裁程序代表的费用。首席仲裁员和仲裁庭的其他费用应由争端双方平均承担。仲裁庭可在裁决中指示争端双方中的一方承担较高比例的费用并说明理由。但是，如果仲裁庭认为争端一方的申诉或异议是轻率的，可依据正当理由裁定败诉方承担胜诉方由于反驳该申诉或反驳该异议而产生的合理费用和律师费用。 【评论】崇尚“德治”的儒家文化，一般不太愿意“把丑话说在前头”，谈“友好”时往往不愿意具体设想“翻脸”后的