非法与瑕疵：证据排除的新适用.pdfVIP

第10卷第3期 浙 江 工 业 大 学 学报 (社会科学版) Vo1．10 No．3 2011年9月 JOURNALOFZHEJIANGUNIVERSITYOFTECHNOLOGY(SOCIALSCIENCE) Sept．2011 文章编号：1006．4303(2011)03．0334—05 非法与瑕疵 ：证据排除的新适用 丁 娟 (浙江工业大学 法学院，浙江 杭州 310023) 摘要：非法证据排除规则体现了刑事诉讼中实体正义与程序正义之间的冲突，非法证据的取舍 问题一直是我国刑事诉讼法学界争论的焦点。两个证据规则的出台明确了非法证据排除规则 在我国的正式确立，但该规则同时规定有瑕疵证据，二者在证据的基本属性上有本质的差异， 对其排除与适用规则也有不同规定：非法证据一律排除，瑕疵证据则可以有条件转化适用。 关键词 ：非法证据 ；瑕疵证据 ；证据排除；公正 中图分类号：D925．2 文献标识码 ：A 作为认定案件事实的惟一手段 ，证据一直被 一 、 非法与瑕疵证据的界定 赋予诉讼的灵魂之称；合法与公正又是社会公众 我国 《刑事诉讼法》第42条规定：“证明案件 对诉讼最重要的评判标准，因此，在诉讼法上依照 真实情况的一切事实，都是证据。”因此，作为能 是否符合法律的规定，对证据向来有合法证据与 够证明案件事实的证据应满足客观性、关联性、法 非法证据之分，对其适用也立场分明：合法证据可 律性三个基本要件 ，亦即被称为合法证据。严格 以作为处理案件 的依据 ，非法证据应予以排除。 意义上讲，只要违反了上述三属性之一的即应被 这种划分简单明了，但是，每个案件的个性特征不 称为非法证据。但 由于客观性、关联性是证据 自 同，取证的疑难程度也迥异，完全忽视证据的证明 身固有的属性，违反客观性、关联性的事实因缺乏 价值而仅强调非法与否，会导致诉讼程序难以顺 证据最基本的特性会直接被排除在证据资格之 畅运行。因此，即便是非法证据排除规则适用最 外，而合法性是基于一定的社会制度赋予证据的 为严格的美国，也有大量例外情形的规定。在我 属性，所以对非法证据的理解一般指违反法律性 国以前的司法实践中，对一些有一定违法情形但 规定的证据 。证据的法律性要求取得证据的主体 仍作为定案依据的证据虽冠以瑕疵证据的名称， 但 因 “名不正、言不顺 ”而半遮半掩地尴尬存在 ， 合法、取得证据的程序合法、证据的表现形式合法 及证据的来源合法等诸方面。可见，只要违反上 也引来诸多非议，随着最高人民法院、最高人民检 察院、公安部、国家安全部和司法部 《关于办理刑 述法律性要求之一的证据就应是非法证据 。然 事案件排除非法证据若干 问题的规定》以及 《关 而，这样理解 的非法证据由于违反的法律规定 内 于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》 容不同，由非法行为产生的危害性及带来的后果 也各不相同，