我国公法实施中的私法化问题研究.pdfVIP

２０１２年第７期　　　　　　　　　　　　　 　　山 东社 会 科 学　　　　　　　　　　　　　　　　　　 Ｎｏ．７ 　总第２０３期　　　　　　　　　　　　 　　ＳＨＡＮＤＯＮＧＳＯＣＩＡＬＳＣＩＥＮＣＥＳ 　　　　　　　　　　　　 ＧｅｎｅｒａｌＮｏ．２０３ 我国公法实施中的私法化问题研究 曾云燕 （吉林大学 法学院，吉林 长春　１３００１２） ［摘要］　在我国的公法实施中，不仅存在传统意义的法律类型化结构问题，还存在着一 些现代意义上的典型问题与复合领域的拓展问题。形式理性的固有缺陷与国家法治综合水 平、公法价值目标的模糊与冲突及其带来的空隙、隐性公法维权人与显性私权益人的反差、合 理限制的私法化实施方式更具有比较优势是其四个主要原因。就我国现实而言，总体上是需 要吸收借鉴私法化的实施方式来突破公法实施的理性瓶颈制约，还需要进一步明确公法私法 化法律制度的基本理念，建立健全公法实施组织的信息管理制度、辩诉交易与和解制度、私法 化实施效能调控制度，从而构建一个相对完善的现代公法实施私法化的制度体系。 ［关键词］　公法；实施；私法；发展趋势 ［中图分类号］ＤＦ０　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００３－４１４５［２０１２］０７－０１１７－０４ 　　公法私法之说最早可追溯到古罗马时代，但时至今日，公法私法的界限不再那么泾渭分明了，人们更多 提及的只是它们的历史轨迹，即便作为一种研究视角也越来越少用。然而，作为一种影响广泛且深远的法律 方法论，其独特的观察法律现象的视角仍然有助于我们从宏观的层面去理解法律现象、解决法律问题、把握 法律发展趋势。不可否认，公法在现代社会中的地位仍然举足轻重，尤其是在当前经济全球化与各国法律密 切交流合作的背景之下，公法的实施效能成为一国法治建设水平的重要指标，也是所有法治国家不得不妥善 应对的重要问题。为更好地调适社会发展进程，提高法律实施效能，公法的实施方式相较传统方式在“私法 化”方面有了长足的发展，但也由此产生了一系列亟待研究和解决的问题。基于此，本文通过梳理我国公法 实施中的私法化问题，分析其主要原因，进而提出解决我国公法私法化问题的基本制度体系。 一、我国公法实施中的私法化问题 在现代全球法律交流合作的大潮之中，各大法系间的差距进一步缩小，尤其是在实施方式上，正逐步走 向趋同的发展道路。在传统公法的发展历程中，“公法私法化”与“私法公法化”倾向是比较明显的，以至于 出现公私法兼顾的复合领域，与传统的公私法领域划分标准相左。所谓“公法私法化”，是指传统的私法调 整方式被部分地或者间接地引入了公法领域，从而使私法关系向公法领域延伸；而“私法公法化”则是指国 ① 家权力对社会和经济生活的直接干预突破了传统的私法界限，从而使公法关系向私法领域延伸。之所以会 ②另一方面的原因可归结为法律的实施问题。我国法治 出现这种倾向，一方面是由于法律本身的“交互性”， 建设起步较晚，当前正在为建设社会主义法治国家而努力，在法律理念、法律制度、法律机制等许多方面都还 需要进一步探索完善，尤其是在传统的公法实施领域，存在的问题似乎更为急迫和重要，而其中一个重要的 方面就是公法的私法化问题。概言之，目前我国公法实施中的私法化问题主要表现在以下三个方面。 第一，传统意义的法律类型化结构问题。在传统意义上，公法私法化在法律类型化结构上存在的问题一 般都被认为是其本身固有的一种缺陷，可以归纳为如下几个方面：一是公共权力寻租的问题以及由此带来的 　收稿日期：２０１２－０３－１２ 　作者简介：曾云燕，吉林大学法学院博士研究生，主要从事法学理论研究。 　①李步云：《法理学》，经济科学出版社２０００年版，第１１７页。 　 沈宗灵：《现代西方法理学》，北京大学出版社１９９２年版，第９９－１０２页。 ② １１７ 公法实施中的公职人员的腐败问题；二是公共资源的滥用问题，有时个人的非法私欲