两岸法律文化的同根性、异质性与融合.pdfVIP

LegeJSystemAndSociety {I；Ij占轧金 己13131年1己月(下) 两岸法律文化的同根性 异质性与融合 罗 潇 韩 磊 摘 要 由于海峡两岸丈化的同根性以及法治思想的同一性，决定了两岸法律文化在传承和建构中面临着共同的任务和 目标。但由于我国台湾地区不同的历史际遇及社会发展等诸多方面的原因，又呈现出明显的异质化表现。时至今 日，两岸 法律文化的融合 已经成为一个势不可挡的趋势，因此两岸应当多进行法律丈化方面的接触交流，相互分享，撷取所长，共同 进步，走向更加美好的未来。 关键词 法律文化 法治 异质性 中图分类号：D920．4 文献标识码：A 文章编号：】0090·592(201O)l2-007-02 一 、 两岸法律文化的同根性 儒家法治思想的内涵主要包括：以礼治国、注重教化、恤刑慎 (一)法律丈化的内涵 杀、德刑并用、以及情理法兼顾等等 。从我国台湾现行民、刑法规 自从 l969年劳伦斯 ·弗里德曼正式使用 “法律文化”这个概 可以看出，儒家法律文化之精髓 已蕴涵其中：台湾 “民法”第 1084 念 以来，法律文化便开始在社会流传开来。一般认为，法律文化 条第一项明确规定 “子女应孝敬父母”；第 】085条规定：“父母得 是指一个民族或国家在长期的共同生活过程中所认同的、相对稳 于必要范围内惩戒其子女”；第 l084条第二项规定：“父母对未成 定的、与法和法律现象有关的制度 、意识和传统学说的总体。所 年子女有保护及教养之权利义务”；第 】1】4条之规定，父母、兄 以法律文化是建立在一定社会物质生活条件的基础上，包括国家 弟、姐妹或夫妻等近亲之间，均有互负扶养之义务，“刑法”第294 政权所gJ,~Jt的法律规范、法律制度，以及人们关于法律现象的态 及 295条亦特别明定：子女对于直系血亲尊亲属遗弃者，最重可 度、价值、信念、心理、感情、习惯及理论学说的复合有机体。 判处七年六个月的有期徒刑等等规定，皆可以看出儒家思想对于 (二)两岸传统文化的同源性 台湾法律文化影响之深远 。 文化是一个民族 的灵魂和血脉，中华 民族在上下五千年的繁 2．沈家本法治思想对两岸法律发展的影响 衍生息中，创造了独具特色、瑰丽灿烂的中华文化，它的历史源远 沈家本作为近代中国著名法学家、法制改革家和法律思想 流长 ，拥有博大精深和海纳百川的深刻内涵。这种优 良的传统道 家，是清末法律改革的重要人物 ，他所进行的变法修律，彻底废除 德文化品质不仅造就 了中华五千年的灿烂文明史，而且对海峡两 了两千多年来中国旧法固守的 “诸法合体、民刑不分”的传统模 岸文化的发展产生了积极而深远的影响。 式，代之以资产阶级 “诸法分流、民刑分立”的法律体系，这对于中 台湾文化是中华文化的一个重要的组成部分，从历史上看， 国法律近代化的发展起到了承前启后的作用。沈家本的法律思 台湾是一个移民社会，主要是由福建、广东移民开发的，随着移民 想主要包括 “会通古今 ，融合中外”的法律移植和改革思想，提倡 不断移居台湾，中华文化也在台湾得以传播 。对 台湾文化的追根 经验与法理并重，引进民主主义思想等等，这些对整个中国的法 溯源，使我们清晰地看到台湾文化的源头在闽粤 ，在河洛，在辽阔 律进程产生着重大的影响。 的华夏大地。我们不仅看到两岸人民在语言文字、饮食起居、民 沈家本的法律思想，对台湾的法律发展起到了至关重要的作 间工艺等风格上十分一致，还发现两岸拥有着共同的风俗习惯、 用。一是从立法方面来看，首先，沈家本主持的清末修律借鉴和 民间信仰，诸如敬天思想、祖先祭祀、宗教崇拜、婚丧礼俗、节 日习 采纳了大陆法系的法律规则与原则，制定了许多独立的单行法规 俗 。由此可见，台湾文化是建立在中原文化传播基础之上的一种 和法典，建立起 以“六法”为核心的法律的体系，为民国政府 “六法 地域文化，它的形成和发展丰富了中华文化的内涵 ，两岸文化同 全书”法律体系奠定了基础。二是在司法制度建设方面，他建立 属中华文化 ，具有共同的文