公司代表人制度若干实践问题探析.pdfVIP

! ! ! ! 生竺夔塑 ●马向伟 一、公司代表人的法律地位公司法人 的意思表 和器 官的公司，其一切行为只能借助于法律所拟制 示机关 的公司机荧制度得 “实现 。公司机关之于公司，犹 在我 国立法及理论上．公司代表人一直表述为 如器 官之于 自然人 。形象地说．公司机关就是公司 法定代表人 。从立j 击来看，最早使用法定代表人概念 这一法人的器官 。从公司行为能力角度，公司机关 的是1981年颁布的 《经济合同法》．至1986年．作为 可分为婀类意思形成机关和意思表示机关，意思 霰国民事基奉法的 《民法通则》颁布，规定了法人制 形成机关实质为公司决策机荧 ，对公司将要从事之 度，也进 一步明确了法定代表^ 的概念；后来 出台的 活动进行央策，形成如何行为之效果意思，萁相当于 《公司法》继续采用了这一概念。在我国公司法人制 自然人之太脑。从我国 《公司法》第38 47 、50条规定皋 度 中．所谓法定代表^是指依照法律或者公司章程 看 ．股东会 、董事会 、经理均为公司的意思形成机构． 的规定，经公可登记机构核准登记注册．代表公司实 只不过决策的内容有所不同。有学者将! 者决策权的 施法律行为 的负责^ ，芄行为后果南公司承担与国 划分归纳为：公司最根本事项的宏观央策权归属股东 外公司代表^制度相比．我 国法定代表人制度具有 会；公司经营管理事项的中现决策权归属董事会；公 m下两个方面的突出特 点：一是产生上 的法定性。在 司日常经营管理事项的微观决策权归属经理。o 国外公司法 中．公司代表人般可以依章程规定．实 根据民法关于意思表示的基本理论。内心效果意 行公司意思 自治。而在我 国，1993年 《公司法》规定董 思须经表示行为予以外部化．始能发生法律之技果。 事长属于天然、法定的公司代表人，排除了公司章程 意思表示机关的职 能就是负责将头策机关形成的意 自治选择 的可能。2005年嚣订的( 公司法》虽然进行 思对外进 行表达，w与交易之相对人形成相应 的法律 丁变通．但也仅承认章程可以在董事长( 执行董事) ) 皂系 。显然．公司代表人 邸为公司的意思表示机关．因 或经理中选择其一为法定代表人，法律的强制性色 此，从法人制度上分析．公司代表人犹如 自然人的声 彩依然浓厚。二是人数上的唯一性。国外公司立法多 带、目肢等可 “对外表达意思的器官。当然 ．并非公司 规定公司可以有多个代表人或宴行共同代表伟1。而 意思形成机关所形成的任何央策部有对外表示的必 按照我国公司法 ，一个公司只认可存在～个法定代 要，但只要涉厦到公司对外为法律上的行为，就要通 表人，并不承认国外的多^代表或共同代表制度。 过表示机关将所形成的意思表示出来。 公司法人作为与自然人相并列 的民事主体，有 二、公司代衰权与代理权的区分 权以 自己的名义独立地从事民事活动 。但 公司作为 公司代表^ 有权 以公司的名义对井从事法律行 法律所拟制 出来 的 “^ “．其行为方式显然与自然^ 为。而民商事活动中．除公司代表人外．尚有公司代 不同。 自然^ 的行为首先由大脑形成行为意愿．然后 理人制度的存在。司法实践中．正确区分公司代表人 通过声带以夏四肢表现 出来。对于不具有生理内体 与代理人 ．u及代表权与代理权 ，具有重要意义 。 ①Ⅻ*女：协 目* ．十 日*w女*#2 【) [m}m，*132i 第27卷总第1 98期