刑法在民族自治地方的变通补充问题研究论纲.docVIP

刑法在民族自治地方的变通、补充问题研究论纲 吴占英 中南民族大学法学院教授 ? 2012-12-17 19:31:31　　　来源：《中国监狱学刊》2012年2期 　　　　摘要：文章分析了对刑法在民族自治地方的变通、补充问题予以研究的价值；对刑法规定变通、补充制度的必要性进行了追问；阐述了刑法变通、补充制度之理解与适用；对刑法变通、补充的立法现状进行了剖析；最后对变通、补充刑法规定的内容进行了初步设计。 　　关键词：刑法变通/补充制度/研究价值/立法必要性/适用/现状/内容设计　　一、问题的研究价值　　关于刑法在民族自治地方的变通、补充问题，我国1997年《刑法》第九十条作了专门的原则性规定。该规定指出：“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。”这一规定学理上可以概括为刑法变通、补充制度。这一制度，实际上是我国刑法在民族区域自治这一政治制度下所建立形成的一种特殊的法律制度，是具有中国特色的一种法律制度，是中国社会主义民族法体系中的重要组成部分。　　我国刑法虽然对变通、补充刑法制度有专门的规定，而且这一制度还是具有中国特色的一种法律制度，但平心而论，我国学者对这一重要的法律制度并未给予足够的重视。目前国内研究的基本状况是：学界虽然对这一制度有所探讨，但无论研究之广度还是研究之深度均大为不够；就整体而言，我国学者对这一问题的研究尚缺乏系统化，薄弱环节较多甚至存在空白地带。这主要有两方面的原因：从民族法方面看，由于我国刑法学者对民族法制的理论与实践存在着知识结构方面的问题，因此，对刑法在民族自治地方的变通、补充问题难以深入讨论；从刑法方面看，主要由于我国刑法学者对这一重要且具有中国特色的法律制度未给予应有的重视，未把它看成中国刑法原理的必要组成部分，更谈不上将其看成是重要的组成部分，因此，广泛、深入、系统地开展对这一领域的研究就无从谈起。　　但是，现在深入开展这一方面的研究，具有重要的意义和广阔的前景：　　其一，刑法变通、补充问题的研究关乎我国刑法人权保护观的完善与进步。我国是讲求民族平等、团结和进步且孜孜以求“法治”的多民族社会主义国家，在这样一个社会主义大家庭里，汉族以外的其他广大少数民族的权利理应同汉族一样受到法律的广泛保障。对刑法在民族自治地方的变通、补充问题展开研究，无疑会对少数民族权利的保护起到良好的促进作用，进而促进我国刑法人权保护观的完善与进步。　　其二，这一问题的研究关乎和谐的民族关系的建立以及国家与社会的稳定。只有从民族地区的实际情况出发，尊重和照顾少数民族地区的特殊情况，允许其在坚持刑法基本原则的前提下根据当地民族的实际特殊情况制定、适用变通、补充的刑法规定，才能切实有效地打击犯罪，真正维护当地的社会秩序和当地民族的合法权益，促进民族和谐以及国家与社会的稳定。　　其三，利于促进我国参与国际人权领域的交流与合作。体现当今时代先进性的刑法理论应当是密切关注人权保障的刑法理论。研究刑法在民族自治地方的变通、补充问题，对于促进我国少数民族人权保障事业的进步与发展，促进我国与国际社会在人权领域的沟通，以及提高我国在国际人权领域的国际地位与形象都将起到积极的推动作用。　　其四，利于促进民族自治地方对变通、补充刑法制度的实际执行。变通、补充刑法制度作为一种特殊的法律制度，其有特别而又独立的立法体制、立法依据、立法原则、立法程序及司法适用原则和原理。要使变通、补充刑法制度在民族自治地方真正贯彻落实，工作难度较大，有许多实际问题需要统一认识与操作。如果现在还不下大力气深入开展这方面的研究，我国刑法赋予民族自治地方的所谓变通、补充权将无从落实，什么加强民族自治地方立法机关立法建设，强化变通、补充规定制定工作的规划性与计划性等都将成为一句空话，在民族自治地方具体执行变通、补充刑法制度更无从谈起。　　二、刑法规定变通、补充制度必要性之追问　　(一)基于民族自治地方的“族情”考虑　　新中国成立之前，我国各少数民族所处的历史阶段不尽相同，有的尚处于原始社会末期，如基诺族、怒族；有的则属于奴隶制社会形态，如凉山彝族；有的所处的社会阶段属于农奴制，如藏族；有的所处的社会阶段则属于封建制或者封建领主制，如蒙古族、壮族、傣族等。新中国的成立虽然使他们从制度上一起迈进到了社会主义阶段，但历史传统及文化等因素具有承继性，加之其他复杂原因的影响，我国各少数民族在政治、经济、文化等方面的发展水平及取得的成就仍然差异很大，历史传统、风俗习惯和宗教信仰等也很不一致，所有这些均对他们的生产、生活方式和思维方式产生了深远的影响。法律虽然是一种调整社会关系的行为规则，