论中国计算机取证存在的问题.pdfVIP

两化融合 本期关注 论中国计算机取证存在的问题 赵静 ，华东政法大学刑事司法学院 题 ，这些都是我 国需要完善的立法方面的问题。例如，盗 随 窃 网上银行的电子资金的犯罪就可能遇到如何判断犯罪是 否完成的问题，这些计算机犯罪方面的法律缺陷必然会导 例的反应，从一开始的陌生到现今的了解，这一个过程足以 致在计算机取证时遇到一系列麻烦，例如无法定罪、罪名 证明计算机取证的迅速发展。但毕竟作为一个新兴的学科和 不符合法律条文规定等等 。这就需要我们学习国外成熟的 技术，它在中国的发展到 目前为止依然很不成熟，无论从立 计算机犯罪的法律体系，来支撑计算机取证，使得训算‘机 法，或是从技术标准来说，都有需要完善的地方。 取证也随之可以形成完整的法律支持体系。若有可能，国 要了解计算机取证，首先就要弄清楚什么叫计算机取 家之间的交流可以促进 国际上关于计算机犯罪和取证的标 证?计算机取证这个概念于2001年从国外引入国内，很明显 准化法律体系。这样会使得标准化和体系化的框架形成 ， 它在中国的生存时间不过12年，我国对于计算机取证的研究 更容易走 向专业化 。 还处于起步阶段。计算机取证专家一致认为：计算机取证是 2跨 国计算机犯罪取证时的阻碍 一 个交叉学科，其领域涉及计算机、法学、刑事侦查学等， 由于计算机犯罪 的一大特点是危害区域的跨越性 ， 它的涉及广泛也就注定了它自身的复杂性和特殊性。 这有可能导致跨越的地方不再是一国之 内，而有可能会牵 但当我们纵观国际时，会发现中国的计算机取证发展 扯到好几个 国家，这就导致计算机取证的操作和完成上难 和国外的差距还是比较大的。国内计算机取证的研究，立 度加大。若发生跨越国界的计算机犯罪，这必然会导致两 法和技术规范还很不完善。当然，我们无法要求在中国仅 国的交涉 ，甚至多国。我们可以试想一下，若真 的发生了 发展了12年的计算机取证可 以和在美国已经发展了30余年 跨国的计算机犯罪 ，但受害者和案发地在中国，但是犯罪 的计算机取证相匹敌，但是这不能作为中国在这一部分落 所使用的服务器在美国，那这时，计算机取证人员该怎么 后的根本原因。 做?是否可 以直接监听美 国的网络，找到相关的数据包? 1中国关于计算机犯罪的法律规定和国际立法 是否可 以直接跑到美国，抱着那个可疑的服务器回中国鉴 我们首先来看一下在 中国关于计算机犯罪和网络犯 定?正如皮勇教授在他的书中所提到的： “这些问题中牵 罪的相关法律规定。1997年3月18同公布的新刑法与修订 扯的电子证据大多数是正面犯罪的关键证据 ，如果不能获 前的刑法相 比，增加 了许多内容 ，其中包括有关计算机 取这些 电子证据，就不能这名犯罪和正确定罪量刑 。”而 犯罪方面的规定：第二百八十五条的非法侵入计算机信息 我们都知道，一国侦查机关受到刑事管辖权的限制 ，无法 系统罪、第二百八十六条的破坏计算机信息系统罪和第 直接收集这些境外电子证据，必须通过 电子证据所在国的 二百八十七条的利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、 侦查机关进行，这就需要在相关 国家之 间建立跨国收集 电 挪用公款 、窃取 国家秘密或者其他犯罪的，这三条是真正 子证据的合作机制。但 目前 ，国际上还没有生效的有关电 明确指 出计算机犯罪的主体、客体、犯罪行为和惩罚措施 子证据跨国刑事调查的国际条约。但有些国际组织会形成 的，除此之外很难