浅谈新清单计价规范的强制条文及默认条款效力.pdfVIP

解读Interpretation 力大讲堂 —．．_-L 强制条文及默认条款效力 文 ／上海市协力律师事务所 魏飞 代群 i j i 2013年4月 1日起正式实施 的 《建 i 2013版 《建设工程工程量清单计价规 ； 我国的规范文件主要分为法律、行政 设工程工程量清单计价规范 (GB50500一 ； 范》属于怎样的规范文件 发、承包双方 法规、地方性法规和部 门规章、地方政府 2013)》 (以下简称 “新清单计价规范 )借 i 签订的施工合同约定违反该清单计价规范 规章等。区分一部规范文件是属于法律、 鉴和吸收 了大量的部 门规章、施工合同范 的规定时 发、承包双方是否应 当继续履 行政法规还是其他规范性文件 ，一个比较 本 中的强制，IJE条文和默认 条款 ，此次修订 行合同约定7 直观的方式是看该文件到底是由哪个机 关 的清单 计价规范 ，更加注重公开、公平、 i 依据 我国合 同法第 52条第 5款的规 制定 的。根据我 国宪法和立 法法的规定 ， 公正 ．针对 目前建筑市场存在的众多签证 定 ：“违反法律、行政法规的强制性规定的 法律只能 由全国人 民代表大会或其常务委 难、请款难、结算难等 问题 ，出台了更加 合同无效” 该条款的意思是 ，合同必须且 员会制定 ，一般 由国家主席通过主席令颁 直接、明确、操作性高的规定 有助于我 ；只能是违反了法律、行政法规效力性强制 布实施。例如 《中华人民共和国招标投标 国建筑市场的健康发展．也有助于平衡发、；规定才可能导致合同无效．违反其他强制 ；法 ．该法为第九届全国人民代表大会常务 承包双方的利益。然而，笔者在 为众多施 性规定 ，如地方性法规、部 门规章、地方 委员会第十一次会议通过 ，由全国人大常 工企业举办讲座或培训时 ．发现很多施工 政府规章等 ．均不会导致合同无效。 ； 务委员会制定 ．属于法律的范畴。而行政 企业及项 目负责人并未能够正确认识该清 ； 因此．发、承包双方签订的施工合同 法规是由国务院制定的，一般由国家总理 单计价规范 的效力，对于该规范中的众多 i 约定与清单计价规范存在冲突时，是否会 i 通过 国务院令颁布实施 例如 《中华人民 强制条文及默认条款 的效力认定 ．仍存在 导致合同无效 首先需要看清单计价规范 共和国招标投标法实施条例》开篇的国务 着一定 的误区。笔者现从法律的角度．就 i 到底是不是属于法律和行政法规的范畴。 i 院令 中注 明该条例 由2011年 11月30日 施工企业中经常存在的关于2013新清单 i1、 建设工程工程量清单计价规范 国务院第183次常务会议通过．该条例由 计价规范中的强制条文及默认条款的效2b i (GB505O()I2013) 属于部门规章，i国务院制定，属于行政法规。部门规章是 认定的疑问及误区进行简单阐述。 而非法律、行政法规的范畴。 指国务院各部、各委员会根据法律和国务 ； 44 协 大讲堂 Interpretation解读 45 辞渎Interpretation 协力大讲堂 为承包人提交的竣工结算文件 已被发包 认可．竣工结算办理完毕”。该规定吸收 《建设工程价款结算暂行办法》的规定 ， 利于促使发包人按时审价。但是，上述 认条款要对发、承包双方发生效力的话 ， 需符合一定的要件。 默认条款的生效 ，必须由发、承 l双方约定将上述默认条款作为合 l的内容或组成部分。 一 般来说 民事主体之 间的默认行为 要得到法律的认可 ．需要该默认行为符 法律的明确规定或双方的明确约定。上 已经提至0．新清单计价规范不是法律范 ． 对发、承 包双方无强制效力 ，即只有 发、承包双方约定 了类似新清单计