评债权人代位权在公司法中的应用——股东违反出资义务时的债权人救济.pdfVIP

河南财经政法大学学报 2013年第4期 (总第 138期) 评债权人代位权在公司法中的应用 — — 股东违反出资义务时的债权人救济 李小宁 (复旦大学 法学院，上海200438) 摘 要：为保护公司债权人的利益，追究股东违反出资义务的责任，《公司法解释三》将债权人代位 权制度引入了公司法领域。该制度在公司法中的应用与传统合同法中的适用要件存在差异，彰显了其 在公司法中的实践价值。不过，该制度引入公司法后引发了多重诉讼、债权人间利益冲突等问题，文章 提出了三种可能的解决思路，以期对公司法中债权人代位权制度的完善有所裨益。 关键词：出资义务；债权人代位权；偏颇撤销；共同诉讼 中图分类号：D923．9 文献标识码：A 文章编号：2095—3275(2013)04—0126—08 一 、 问题的提出 根据公司法的规定，股东有实际履行出资的义务。以货币出资的，股东应当及时缴纳所认缴的出资 额或所认缴的股份的股款，在公司设立之后不得抽逃出资；以可用货币估价并可依法转让的非货币财产 出资的，应如实评估作价并办理财产权的转移手续。但是在实践当中，股东违反出资义务的情形并不鲜 见，比如 “未履行或者未全面履行出资义务”、“抽逃出资”以及 “作为设立公司出资的非货币财产的实际 价额显著低于公司章程所定价额”①。对于违反出资义务的股东，公司有权要求其补缴出资额或股款， 甚至还得要求其他股东承担连带责任。但是，倘若此时公司不能清偿债务，考虑到公司债权人的利益已 经受到实际威胁，其得主张何种救济呢? 实践中，当公司资产不足以清偿其债务时，公司债权人请求未实际出资的股东在违反出资义务的范 围内承担责任的主张早就得到了法院的肯定。2011年2月 16日起实施的 《最高人民法院关于适用 (中 华人民共和国公司法)若干问题的规定(三)》(以下简称 “公司法解释三”)第 l3条第2款、第 14条第2 款更是首次明文肯定了公司债权人的这种救济权。根据这两款规定，“公司债权人请求未履行或者未 全面履行出资义务或者抽逃出资的股东在未出资或者抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分 承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，“未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东已 经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”。在股东抽逃出资的情形，根据第 l4条第2款的规定，公司债权人还可以请求 “协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际 控制人对此承担连带责任”。 在司法解释起草小组中，主流观点认为公司债权人的上述请求权的法理基础在于债权人代位权制 度。也有学者对这种观点予以了明确肯定…。本文也持此种观点，这一点与其他股东对违反出资义务 收稿 日期：2013—03—21 基金项 目：本文系2010年国家社会科学基金项 目“公司董事对债权人责任的法律制度研究”的阶段性研究成果之一(项 目编号 10CFX069)。 作者简介：李小宁(1972一 )，女，安徽休宁人，复旦大学法学院副教授 ，荷兰格罗宁根大学法学博士。 ① 在本文中，“违反出资义务”宜理解为上述情形的上位概念。在公司法上，还存在 “瑕疵出资”、“虚假出资”、“不适当出资”等相 关概念，关于这些概念间的相互关系的描述，可参见胡田野：《公司法律裁判》，法律出版社2012年版，第 1l8—120页。 126 李小宁：评债权人代位权在公司法中的应用 的股东的请求权并不相同。也就是说，《公司法解释三》第 13条第2款及第 14条第2款实际上属于 《合 同法》第73条关于债权人代位权的规定在公司法中的具体应用。但是，实践当中也仍有一些问题有待 厘清和解决：其一，债权人代位权在公司法中的这种具体应用与其在合同法上的应用是否理所当然地就 应完全一致；其二，公司债权人通常不只有一个，若多个债权人都对违反出资义务的股东提起诉讼，程序 上应当如何处理；其三，多个债权人之间是否存在利益冲突，对这种利益冲突又应当如何协调。本文拟 就这些问题请教于方家，以期对规范债权人代位权在公司法中的应用有所裨益。 二、债权人代位权在公司法中的应用：适用要件的变化 债权人代位权制度属于债的保全制度，而债的保全制度又