论非强制性行政行为.pdfVIP

内容摘要 传统的公共行政和行政法建立在公私分立、公私对立的理念基础之上。我国的法 制化是以国家为轴心构建的，这就导致了法规范的国家性，在法逻辑设计上构建出一 种对抗性的主体关系。在这种理念之下创建的狭义的行政行为概念中的强制性、单方 性、无偿性等属性已不符合行政实践的需要，逐渐遭到质疑和反思。行政指导、行政 合同、行政奖励、行政调解等以双方合意为基础且不具有对外强制性、命令性特性的 行政活动日益受到行政主体的重视。本文在研究梳理我国行政法学者对非强制性行政 行为研究的基础上，论述自己的观点和建议。 本文可以大体分为四个部分，具体内容如下： 第一部分非强制性行政行为概述。在本部分，笔者首先确定非强制性行政行为适 用的语境，即在什么样的行政行为理论下确定非强制性行政行为的概念。之后，具体 探讨非强制性行政行为的概念、特征、构成和法律效力，以形成对非强制性行政行为 的较为合理、全面的印象。 第二部分非强制性行政行为的价值分析。在这一部分，笔者简要的论述非强制性 行政行为对行政民主化、政府职能转变和强制性行政行为不足的促进、弥补的功能价 值。明确对非强制性行政行为研究的意义，为我国的公共行政改革指明方向。 第三部分非强制性行政行为实践中存在的问题。这一部分主要是通过考察非强制 性行政行为在我国的实践状况，归纳出实践中存在的问题，明确对非强制性行政行为 进行法律规制的必要性。 第四部分非强制性行政行为的法律规制。要将各种不具有强制性的行政活动制度 化，在目前还有很大难度。笔者只能简要的论述对其制度化的初步构想。非强制性行 政行为本身的特点决定了关于非强制性行政行为的立法原则性强，而且统一立法规制 难度很大。笔者认为，对非强制性行政行为的法律规制首先要遵循行政法的原则；在 规则设计上应当注重程序而非实体；法律责任主体具有双方性，责任类型多样，适用 情形不同并且应当注意将责任设定与公务员的政绩考核制度连接起来；监督与救济方 面，首先要将非强制行政纳入到现有的监督体制和救济渠道之中，同时针对目前救济 1 与监督制度中存在的不合理、不衔接部分进行改革与完善。 关键词：行政行为,非强制性行政行为,问题,法律规制 2 Abstract The traditional public administration and administrative law is a concept based on public-private division, public opposition. Chinas legal system is based on the National Center construction, which leads to the national law; construct a body confrontational relationship in logic design. Mandatory, unilateral, free attributes such as narrow definition of administrative action to create in this concept in is not in accord with the administrative practice, gradually by questioning and reflection. Administrative guidance, administrative contract, administrative incentives, administrative mediation is the consent of the parties and does not have the external mandatory, command characteristics of administrative activiti