论信赖保护民法体系.docVIP

论信赖保护的民法体系 丁 南( 目次 一、信赖的价值与保护的途径 （一）信赖之于个人与社会的价值 （二）信赖保护的方法 二、信赖保护的民法哲学 （一）信赖保护与法的安全价值 （二）以“自由意志”理论为基础建构的传统民法信赖保护体系 （三）以“社会利益”学说解说现代民法的信赖保护体系 三、现代民法信赖保护的制度体系 （一）权利失效制度对于信赖的保护 （二）通过合同责任对于信赖的保护 （三）信赖利益赔偿对于信赖的保护 （四）外观主义对于信赖的保护 一、信赖的价值与保护的途径 （一）信赖之于个人与社会的价值 人与人之间的关系离不开信赖。信赖，是社会生活的基础。“信”作为人的重要属性，古今中外莫不视之为大。《论语》中“信”作为描述品德的词汇，其出现的频率（38次）虽低于“仁”（109次）与“礼”（74次），但高于其他。(((有学者认为，即使是儒家文化的核心“仁”，其本质也是人与人之间的相互信任。((( “信”之于一个社会的重要，可以见诸社会学家齐美尔下面的这段话：“没有人们相互间享有的普遍信任，社会本身将瓦解。几乎没有一种关系是完全建立在对他人的确切了解之上的。如果信任不能象理性证据或亲自观察一样，或更为强有力，几乎一切关系都不能持久……现代生活远比通常了解得更大程度上建立在对他人的诚实的信任之上。”((( “信就是所望之事的实底，是未见之事的确据”（《圣经·新约》希伯来书第11章第1节）。信产生于宗教、伦理、习俗等那些与现代化无关的资源中。(((信，积极地把本我与本我以外的世界连接起来，并使外在的世界与本我的预期相一致。信，使我们能够预测将来，因而生活变得有计划和有秩序；信，带来开放与接纳，也带来合作与建设。 “一旦破坏了相互信任，那么，所有合作势必崩溃，势必倾向于中断，因为在合作中，一个人能够做，或者有理由去做的事，要取决于他人已经做和正在做，或将要去做的事……”(((可以毫不夸张地说，没有信赖，就没有交易。于是，交易之于个人或社会的意义就被信赖的价值所涵括。而交易及以交易为本质属性的市场，则是人幸福、繁荣与进步的基础。所以人们发现，信任的存在与社会经济的繁荣有着不解之缘。“从90年代开始，‘社会资本’在决定经济发展中的重要性受到西方学术界的普遍关注。‘社会资本’也就是人与人之间的合作能力。……社会资本的核心是人与人之间的信任，即社会成员彼此诚实、合作行为的预期。”((( （二）信赖保护的方法 信赖的价值决定信赖保护的必然性。信赖保护的方法是多样的，在不同的人群、环境或情事下，各种方法的有效性也是不同的，但不能确定各种方法的效果层次。 信作为人的品德，信赖保护就当然离不开道德约束。在伦理道德领域，诚实守信是一种美德，也是一种道德规范。然而，由于存在着轻视舆论或者欠缺守信念的人，道德规范就因其缺乏强制力而显得苍白无力。更严重的是，破坏信赖的人总能努力找到各种具有实质合理性的理由，类似于医生对病危患者说谎的理由，而使自己摆脱评价的约束。这种人巧妙地了实践功利主义伦理观对于义务论伦理观(((的批评，使得社会的道德评价体系几近松垮。 在经济社会中，学者们发现，交易的当事人通过趋利避害的考虑，即使没有法律或道德的约束，同样能够在一定的范围和程度上建立起信赖关系。这体现了著名的博弈论与合作经济学的研究结论。但是，在博弈论解说的经济规律的作用下所产生的以诚相待，则受诸条件限制。人们能够合作的前提因为交易是多次的。当交易不能多次进行时，对不守信者的博弈论的行为要素——“报复”就不会发生，而此时恰恰是不需以诚相待、不合作和“拆台”的做法，更符合效率原则，这就是为什么火车站、旅游景点的过路客，常遭遇小摊贩欺骗的原因了。((( 现代社会，随着生产的不断变革，导致商业活动的密集和频繁。而在一宗宗的商业交往中，人们会发现，越来越多的商业伙伴不再是他的亲属、朋友、邻居、同乡、同学，抑或战友——一个渐渐摆脱了血缘与朋友关系的交易，既是经济繁荣的原因，又是经济繁荣的必然结果。现代商业远离“熟人社会”，同时，多次交易的条件也常常难以实现。滞后与无力，成为经济的和道德的信赖保护手段的弱点。于是，应当求助于法律。 在法律领域，对于信赖的保护，主要依靠民法。尽管严重损害信赖的行为可能被追究刑事责任（如诈骗罪），或其他公法上的责任（如对欺诈消费者的行为人的行政处罚），但这些以“罚”为主的法律手段，都不如民法的信赖保护更为广泛也更符合信赖人的利益。因为，交易领域的信赖，是发生在特定的平等主体之间，而这个领域正是民法法域。又由交易行为与法律行为，法律行为与信赖所存的交易关系之间的密切联系决定了，对于信赖的保护集中于民法的法律行为制度中。有学者认为，法律行为的本质正是“法律上可期待的信用”。(((因为，严格意义上的法律行为观念只有在有约束力的意思表示无须靠即时交付来保障，