张明楷刑法总论笔记.docVIP

绪论 刑法学与刑事法学 刑法解释学与刑法哲学 学派之争与学术发展 （一）旧派与新派的产生 封建刑法的特点：干涉性、恣意性、身份性、残酷性 新派产生的两个原因：社会的变化与犯罪学的发达 （二）旧派与新派的基本对立： 1.人为什么犯罪：自由意志论与决定论 2.国家观：个人本位与社会本位 3.犯罪论：客观主义与主观主义 4.构成要件的解释：严格与缓和 5.违法性：无 6.责任论：道义责任论与社会责任论 7.刑罚论：报应刑论与目的刑论 （三）当代刑法理论的对立： 行为无价值与结果无价值 形式的解释与实质的解释 （四）中国刑法学的现状： 相对意志自由 社会本位为主、逐渐转向个人本位？ 主观主义色彩 主观违法论、行为无价值 社会责任论？道义责任论？ 目的刑论：并和主义？ 理论体系与研究方法 刑法典体系与刑法学体系 基本方法 具体方法：注释研究法、历史研究法、比较研究法、社会学研究法、案例研究法 正义理念 刑法规范 生活事实 第一章 刑法概说 第一节 刑法的概念、渊源与分类 刑法的概念： （一）规定犯罪及其法律后果的法律 犯罪法、刑（罚）法、罪刑法？ 保安处分与刑罚的关系 刑法的地位 刑法是独立的法律还是从属性的法律？ 刑法的指导思想 正义、合目的性与法的安定性（Radbruch） 正义：要求的是平等对待； 合目的性：保护法益 安定性：实定性、普遍性、明确性、稳定性。 正义内部的冲突 合目的性与安定性的冲突 刑法的渊源 法典、单行刑法、附属刑法 国内外立法渊源的现状 一部刑法典可以规定全部犯罪吗/ 三、刑法的分类： (一)形式分类： 1.广义刑法与狭义刑法 2.普通刑法与特别刑法 区分意义 普通法条与特别法条 3.形式刑法与实质刑法 4.固有刑法与行政刑法（形式的区分与实质的区分） （二）实质分类 1.自由刑法与权威刑法 2.侵害刑法与意志刑法 3.行为刑法与行为人刑法 4.国内刑法与国际刑法 （三）其他名称 少年刑法 经济刑法 消防消防 税租刑法 军事刑法 区域刑法 刑法的性质、任务与目的 刑法的性质 （一）特定性 （二）严厉性 （三）广泛性 （四）不完整性 （五）补充性 (六)保障性 刑法是部门法吗？ 刑法的机能 （一）任务 （二）机能 行为规制机能——宣示刑罚？ 法益保护机能——适用刑罚 自由保障机能——限制刑罚 刑罚的目的 保护法益 狭义的法益保护与广义的法益保护 刑法的制定、修改与根据 刑法的制定 刑法的修改 刑法的根据 刑法的规范、体系与解释 刑法规范 规范的含义 刑法规范的不同侧面 裁判规范——法官 行为规范——一般人 法益保护规范——立法者 刑法体系 刑法解释 （一）解释的必要 你怎样解释凶器、住宅、淫秽等概念/ (二)解释的目标 当你难以解释凶器概念时，你觉得应当追问立法者（或起草人）当初的想法吗？ (三)解释的效力 立法解释、司法解释与学理解释 （四）解释的方法 1.文理解释 法条的阅读方法：语法、体系、目的、事实 2.论理解释： 扩大解释与缩小解释：印鉴、情报 当然解释与反对解释：二次、二年 补充解释：以下 体系解释与相对解释：暴力、贩卖 历史解释与比较解释：遗弃、代为保管 目的解释、同时代解释、合宪性解释 解释结论不是无限的，但解释方法是无穷的。 思考：刑法规定，冒充军警人员抢劫的，重于一般抢劫，那么，真正的军警人员抢劫的，应否重于一般抢劫的？ 要做到：心中永远充满正义，目光不断地往返于法律规范与生活事实之间 切不可：大脑永远一片空白，目光不断地往返于法条文字与汉语词典之间 刑法的基本原则 刑法的基本原则概述 刑法基本原则的概念 你是否觉得这个问题没有意义？ 刑法基本原则的确定 能否在刑法的明文规定之外，肯定刑法的基本原则呢？ 责任主义原则 罪刑法定原则 法律渊源与思想渊源 三权分立、心理强制 思想基础： 民主主义、人权主义 基本内容： （一）大陆法系国家的观点： 形式的侧面与实质的侧面 事实上，基本内容是不能穷尽的 （二）我国罪刑法定原则的基本内容： 1.法律主义 ⑴成文法 ⑵排斥行政规章制定罚则 ⑶排斥习惯法 ⑷排斥判例法 英美是法治国家，为什么可以采用判例法？德、日也是法治国家，为什么不得采用判例法？中国可以采用判例法吗？ 2.禁止事后法 事后法实际上是让国民遵守行为时并不存在的法律 3.禁止类推解释 你能区分类推解释与扩大解释吗？ 其他解释方法得出的结论肯定符合罪刑法定原则吗？ 4.禁止绝对不定（期）刑 5.明确性 明确性的标准是什么？ 刑法能做到绝对明确吗？ 联系事态与目的，才可能明确 6.禁止处罚不当的行为 刑法的谦抑性 刑罚的负作用 值得处罚的标准是什么？ 7.禁止残酷的、不均衡的刑罚 三、罪刑法定原则的实现 （一）相反的观点 （二）观念的转变 公然猥亵、拐卖成年男子怎么办？ 立法者不尊重稀罕之