传统中国智慧财产中的权利意识与价值对峙.pdfVIP

第40 卷 第2 期 郑州大学学报( 哲学社会科学版) 2007 年 3 月 V o l . 4 0 N o . 2 JOURNAL OF ZHENCZHOU UNIVE RSITY Mra . 2 00 7 传 统 中国智 慧财产 中的权 利意识 与价值对峙 刘 云 生 ( 西南政法大学 民商法学院，重庆4lX幻3) 摘 要:从概念输入角度而论，中国古代确实不存在文献意义上的知识产权 ，近现代意义的知识产 权理论系从西方借鉴而来。但作为一种民事权利存在 的知识产权，在世界各国均有其 自身的发展轨迹 和历程，其理论体系也 自有其合理性和实用性。因之，从权利意义本身层面上讲，各国均有独立的知识 产权体系，其名或异，其实则一。中国古代诸 多关于智慧财产的保护性规范一般存在于习惯法之 中，作 为 “活法”，其生命力之持久、顽强远远超过成文法。从该意义上讲，挖掘传统中国智慧财产权利意识及 其制度规范对现实知识产权保护可提供有益之本土资源。 关键词:智慧财产;权利意识;价值对峙 中图分类号:D9 23 .4 文献标识码:A 文章编号: 00 一8240 (2X]( 7 )20 一00 45 一40 传统中国智慧财产体系中，最值得探寻的是 民间 力、利与义的三种价值对峙及其相关制度差异。 与官府对智慧财产所具备的权利意识形态及其相关制 一 、公 与私 度设置。就著者 目前所辑史料而观之，传统中国之智 严格意义上讲 ，知识产权与其它 民事权利一样 ，是 慧财产权利意识相当发达 ，至有为争夺相关智慧财产 一种典型的 “私权”。但在传统中国，私权观念及其制 之垄断权性命相拚等极端行为出现①。 度构架均显薄弱，其根本原因即传统儒家文化在人性 依据现代知识产权理论之一般学说，作为创造性 理论上的偏失，即以开发人的善性而遏制人的恶性，确 智力成果、工商业标记、商业秘密、甚至经营性资信 ，就 立人性本善理论，并 以政治、道德、法律强行约束人的 其本质而言，都是一种信息，是一种知识，是人们在认 行为，使之趋善避恶 ，以此实现 “天下为公”的社会理 知世界过程 中消除不确定性 的一种手段和结果 〔 想。而作为其制度保障的则是公有制和专制性家长权 (F口40) 。该种信息与一般商品有着截然不同的特征。 以及由此而衍生的专制皇权。从思想史上考察，传统 其价值之难 以确定性，消费、使用领域的非排他性 或 中国并非没有 “私权 ”理念，明清时代 出现了诸多思想 称 “公共性”使知识产权本身之保护缺乏具体而明确的 家，其私权理论也迥异于传统儒家哲学，如李赞( 卓吾) 标准和尺度。但经济学家的分析却为知识产权保护提 主张 “夫私者人之心也”3〔」( 卷三二) ，顾炎武主张 “合 供 了一种新视角，即在上述信息之上确立产权保护实 天下之私以成天下之公”，并批判所谓 “大公无私”观 则是确保该类信息的垄断权[2] (P 45 一55 ) 。但随之 念 ，认为 “有公而无私 ，此后代之美言”4〔」( 卷三) 。惜 而来的问题便是，如果法律不赋予知识产权权利人 以 乎此类思想被势力强大的主流话语所淹没。从制度史 垄断性权利 ，则无疑会遏阻权利人发明或生产更多信 层面考察 ，中国古代确乎存在私权极为发达的三个时 息的心理动因; 同时，权利人拥有一定的垄断性权利又 代 ，即六朝时期、明末清初、清末民国 5〔] 。饶具趣味的 会限制甚或阻止更多信息与发明的发现与创造。此点 是，私权极为发达的三个历史时期均为封建王权的衰 构成了知识产权保护 的正负两极，如何居 中平衡既