外商隐名投资所涉疑难法律问题解析.pdfVIP

2011 年第 3 期 法治研究 外商隐名投资所涉疑难法律 问题解析 毛海波 * 摘 要 ：外商在我国 大陆进行投 资时 ，出于各种原因 的考虑 ，采取 隐名投 资的情形相 当普遍 ，由此 导致 的法律 纠纷也复 杂 多样 。《最 高人民 法 院关于 审理外商投 资企 业 纠纷案件若干问题 的规 定 （一 ）》为 法 院指 明 了裁判 方 向。然而 ，有 关 问题如 对外 商 隐名投 资者 的股 东资格 确定 、委托投 资协议 的法律 效 力认 定 以及 投 资主体的利益保护等 尚需从法理上进一步 明确 ，相 关条款在司法 实践 中的可行性 亦值得进 一步思考 。 关键词 ：隐名投 资 外商投 资企业 委托投 资协议 隐名 投资 ，是 指 一 方 （隐名 投资人 ）实 际认 购 出资 ， 投资形式仅 限于 中外合 资 和中外合作企业 。从而 导致有 但公司的章程 、股东名册 或其它工商登记 材料记载 的股 些外商为 了独 资经 营 ，就采用选 择两个以上 的大陆个体 东却 为他 人 （显名 投资人 ）的法律 现象 。①外 商 在我 国大 的方式 注册登记 为 内资企业 ；或者 为 了设立形式合法 的 陆进行投资 时 ，采取 隐名投资 的方式 主要 为 以我 国大陆 中外 合 资企 业 ，而与 中方 商事主体 约定 ，由外 商全 部 出 企 业 个 人 的名 义 或 者设 立内 资企 业 或 者 与其他 外 商 资 中方商事主体挂名注册 为 中方股东 ③ 、 ， ， 。 一起 设 立外 商 投资 企 业 ，如 甲（外 商 ）与 乙 （我 国大陆公 （二 ） 非规避 法律型外 商 隐名投资 民 ）订 立 委 托 投资协议② ，由乙代 替 甲进行 投资 ，乙与丙 外 商 采 取 隐名 投资 也 并 非 皆为规 避 我 国大陆 地 区 （外 商 ）、丁 （外 商 ）一起 设 立外 商 投资 企 业 等 。外 商 采 取 的法律 、法 规 ，如 台湾 当局 对 台商 在 大陆从 事 投资有 着 隐名投资方式虽 为其带来 了种种便利 ，但却极 易发生 纠 各 种 各 样 的限制 ，台商 为 了绕 开这些 限制 ，实现投资 目 纷 ，所涉法律 问题亦相当 复杂 。 的 ，往往 采 取 隐名 投资 的方 式 ；有 些 外 商 采 取 隐名 投资 系为 了防止投资 国与其母 国对其投资 收益 的双重征税 ； 一 、 外 商 隐名投资 的类型化分析 有些外商则 纯粹 因个人原 因如不愿透露 自己的身份 、保 守商业秘密 ，怕外商在 大陆从 事投资会受到歧 视或者不 外商 隐名投资从类 型上分析 ，可分 为规避法律 型 隐 公平 的待遇 而采取 隐名投资方式 。外商 因上述原 因采取 名投资 与非规避法律 型 隐名投资 。 隐名投资显然并非 为逃避 我 国法律 、法规对外商投资所 （一 ） 规避 法律型隐名投资 规定行政 审批 或者产业政 策等 限制 ，因此 可归属 于非规 从我 国的三资企业法 以及《外商投资产业指导目 录》 避法律 型外商 隐名投资 。 等 相关 法律 、法 规 分 析 ，外 商 如 欲在我 国大陆地 区从 事 投资 ，需 履 行 繁琐 的行政 审批 程 序 ，投资 产业 、领 域 、方 二 、 外 商 隐名投资所涉股东资格确定 式 亦 受到 种种 限制 ，外 商 为规 避 我 国上 述 限制 ，往往 采 取 隐名 投资 的方 式 ，由外 商出 资 ，但 将 我