略论机会丧失理论与侵仅损害赔偿.pdfVIP

H 弋 ■ ● 摘 要 ’ 在损害赔偿法领域，传统侵权法保护的只有权利和受到法律保护的利益，那 么，这就将机会利益排除在外．然而，现实生活中不乏“机会利益丧失丹的案件， 但因法律对此未作规定，以及少有人关注对机会利益的定位和对机会丧失的损害 赔偿，以至于“机会丧失”的损害赔偿问题就一直未受到法律的重视和关注．加 之法院在确定侵权责任时，一直遵循着传统的“全有或全无斗的规则，因果关系 就只存在有或无这两种情形，根本未有。比例因果关系”之说。因此，这种严苛 的因果关系证明要求造成许多受害人因“机会丧失一而无救济的渠道，一直忍受 着不公正的悲痛． 鉴于传统侵权行为法理论在面对机会丧失案件时所遇到的困境，许多学者和 法院纷纷寻找他种方法予以补救，有对因果关系进行修补的，也有重新界定损害 内容的．“机会丧失一理论就是在这种情境下运而生。它首先由美国学者Joseph King完整提出，核心内容是如果被告的侵权行为破坏或减少了原告获得更有利 结果的机会，那么原告可以就丧失的机会请求被告予以赔偿．英美法系国家以及 法国、日本等国的司法实践中大多运用到该种理论，但由于它对传统侵权法上的 损害、因果关系进行了修正和补充，肯定者与反对者之间就产生了对其适用与否 的争议．不仅如此，机会本身的不确定性反映出该理论本身的适用及其适用范围 尚存诸多争议，并且在损害赔偿金的计算上难以把握，同传统的因果关系学说也 难以衔接平滑，因此该理论的具体适用就面临着如何选择的困境． 目前我国法律尚未有该理论的身影，学者们在这方面的研究也寥寥无几．比 较国外的先进立法体例和司法实践，受害人的利益更能受到相应的救济，我国应 与时俱进在立法及司法实践中采纳机会丧失理论．不仅在侵权法领域，合同法上 也有适用该理论的余地．但这并不意味着适用该理论就是抛弃了传统的因果关系 及损害认定规则，而是在新的司法实践要求下，对原有理论做适量的调整和放宽， 对传统理论进行发展和扬弃． 本文在收集整理英美法及法国法、日本法的相关文献的基础上，追根溯源， 在源头上对机会丧失理论进行梳理，并对比各国适用该理论的异同点，依照比较 法和经济分析法望求得对传统侵权法理论进行突破，以寻求一个合理的平衡点， 即在保证实现法律公平正义目的的同时，维护法律的稳定．为此，本文又在阐述 理论构成的基础上，对我国如何构建该理论及怎样解决政策争议及所顾虑的问题 等进行探讨，试图对机会丧失损害赔偿的法律移植路径、认定的问题及适用的范 I 围做出可供参考的建议，以应变新的司法实践的发展． 【关键词1机会丧失侵权行为损害因果关系 Ⅱ Abstract Indom血of traditionaltortlaw thosedefinite law,the only damage protects and theinterestsofchancearenot cases rightsinterests，thus included．However,the in chancearc common．Asthereisno thelawandfew ofloss-of very place people has concernedw