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22版 ·法律维权 · 栏 目编辑：王冰 电话：(01O6833 E-maiI：wbiceking@126．com 美编：代代 2010年 1月 22日 O律师视角 非法行医 犯罪构成新界定 ▲北京市共和律师事务所 万欣 多年来关于非法行医罪的认 本罪属于典型的职业犯罪或营 义之争。 定在理论界存在众多不同意见 ， 业犯罪 ，因此不管非法行医时 ～ 般主体说认为，作为犯罪 在司法实践中也存在不同的做 间多长，也只能认定一罪。 主体的 “未取得医生执业资格的 法。最高人民法院2008年 4月 非法行医行为是卫生行政 人”，既可以是未取得医生执业 29日发布的 《最高人民法院关于 管理上的概念 ，其涵盖的范围 资格的一般公民，也可以是虽取 审理非法行医开J事『案件具体应用 散见于相关卫生行政管理法律、 得医生执业资格但未取得医师执 法律若干问题的解释》(以下简 法规 、规章 以及其他文件之 业许可证的人，或者超出执业注 称 《解释》)，明确界定了非法行 中。2004年 5月 10 日卫生部 册地点、范围执业的人。特殊主 医罪的犯罪构成 ，尤其是明确了 下发的 《卫生部关于开展严厉 体说认为 ，非法行医的主体是特 实际上 吊销医师执业证书 2．在 《乡村医生从业管理条 “未取得医生执业资格的人”的 打击非法行医专项整治工作的 殊主体，即未取得医生执业资格 属于行政处罚，并不意味同时 例》第二条第二款中明确规定 ： 内涵，对广大医务工作者具有重 通知》对非法行医行为作了较 的人 。 取消医师资格证书 。因此笔者 “村医疗卫生机构 中的执业医 要意义。 为全面的规定 。 笔者认为一般主体说扩大 认为似乎不应简单地将吊销医 师或者执业助理医师 ，依照 二者的行为性质、法律后 了非法行医罪的主体 ，不符合 师执业证书与非法行医罪主体 《执业医师法》的规定管理 。不 非法行医罪与非法行医行为 果、社会危害性、行为主体都 刑法原则和立法原意，模糊了 联系起来 ，还是应 当秉承同一 适用本条例 。”也就是说 ，具 非法行医罪是我国 刑《法》修 是不一样 的。非法行医行为在 罪与非罪、此罪与彼罪的界限， 个原则处理，即以是否具有医 备执业医师资格和执业助理医 改后新设立的罪名，以是否取得 达到刑法规定的程度时可以转 造成法律实施的困难 。而 《解 师资格作为衡量是否具备医生 师 资格的人获得的将是 《执业 医师资格证来划分 “罪”与 “非 化为非法行医罪，非法行医罪 释》基本上解决了主体认定1司 执业资格的标准 。 医师证书》而不能获得乡村医生 罪 ”。 《刑法》第 336条规定 ： 无一例外均属非法行医行为。 题，但仍存在一定内在的逻辑 还有一种睛形也存在同样的 执业证书 ，按照 执《业医师法》、 “未取得医生执业资格的人非法 问题 ： 问题，规定 “未取得乡村医生执 《乡村医生从业管理条例》的规 解《释》中存在 的逻辑 问题 行医，情节严重的，处三年 以 1．既然第一条已经明确 “医 业证书，从事 乡村医疗活动的”， 定，其完全可 以合法地在乡村 下有期徒刑、拘役或者管制 ， 之前有不少人对于非法行医 生执业资格”是指 “医师资格”， 又将乡村医生执业证书作为衡量 医疗机构中从事医疗活动 。但 并处或者单处罚金；严重损害 罪的主体判断有不同的认识 ，存 那么第三项规定的 “被依法吊销 乡村医疗活动是否合法的标志。 是按照 《解释》的规定，由于其 就诊人身体健康的，处三年以 在较大争议。非法行医罪的主体 医师执业证书期间从事医疗活动 而获得乡村医生执业证书的难度 未取得乡村医生执业证书，其 上十年以下有期徒刑，并处罚 问题之争纷繁复杂，但归结起来 的”，似乎医师执业证书又成了 远低于执业医师资格证书，那么 从事乡村医疗活动就属于非法 金 ；造成就诊