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内容摘要
境外基金会是指在外国以及中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政
区和台湾地区合法成立的基金会。自上世纪八十年代以来,境外基金会在我国的
发展渐成蔚然之势,它的活动范围遍及政治法律领域、经济的可持续发展领域和
社会发展领域,已经成为一支从事社会公共事务的重要力量和行使社会公共权力
的重要主体,涉及广泛的行政法问题。同时,境外基金会本身良莠不齐,有些甚
至含有强烈的意识形态色彩。如对其管理不当甚至失控,就会给中国经济社会发
展造成难以估量的不良后果。
境外基金会多来自于西方发达国家,是典型的非政府组织,具有非政府性、
非营利性、公益性和中介性的特征。在现代社会,越来越多地公共职能被移交给
非政府组织来承担和行使,非政府组织在政府之外对公共生活发挥着重要作用,
行政法学者开始将社会公共行政纳入研究范围,主张承认非政府组织的新型行政
主体地位,将其纳入行政法的规制范围。境外基金会作为非政府组织的重要组成
部分也应受制于行政法。行政法规制境外基金会必须有宪法依据,我国宪法规定
的“依法治国原则”和“国家尊重和保障人权原则”决定了公共权力不得侵犯公
民、法人和其他组织的合法权利,不得损害国家利益,而境外基金会存在滥用公
共权力的危险,有些还可能危害国家安全,客观上需要行政法的规制。
我国对境外基金会的行政法规制起步较晚,直到2004年才出台了第一部涉
及境外基金会管理的行政法规——《基金会管理条例》,随后又相继出台了《基
金会名称管理规定》、《基会会信息公布办法》和《基金会年度检查办法》进一步
对境外基金会的活动进行规范。由于在这之前我国对境外基金会的登记和管理没
有相应的规定,政府只能采取不承认、不接触、不取缔的做法,致使境外基金会
长期脱离政府监管,局面非常被动。这些行政法规和行政规章的颁布实施,填补
了立法空白,并为政府管理提供了法律依据,朝着规范境外基金会活动的方向迈
出了坚实的步伐。但是,在实践中并没有达到预期的效果,主要原因是目前仍然
存在着立法指导思想错位;立法层次低,配套法规不健全,缺少实施细则;法律
地位定位模糊;立法滞后等缺陷。
推进对境外基会会的行政法规制,首先必须更新观念,即摆脱传统行政法观
念的束缚,跳出国家行政即公共行政的窠臼,将眼光放置于更为广阔的社会公共
行政领域,将境外基金会等非政府组织纳入行政主体的范围,树立其责任行政的
意识,使其在做出决策时充分考虑相对人的利益需求。同时,当相对人的利益受
到侵害时,也能通过行政诉讼维护合法权益。其次,要明确行政法规制境外基金
会的原则。即法治原则、正当程序原则以及规制和自治相结合原则。再次,要加
强对境外基金会作用的研究,以使行政法规制具有针对性和可行性。
规范境外基金会在我国的活动,最基本的是要建立一整套、多层次的行政法
律规范体系。政府应当根据我国的实际情况,采纳先进的行政法理论研究成果,
借鉴国外成熟的经验,逐步制定和完善相互配套、不同层次的境外基金会法律、
法规和规章;健全和完善管理制度,改革双重管理制度,建立专门的境外基金会
代表机构管理机构,实施对境外基金会代表机构业务活动的统一监督和协调;明
确登记管理机关和专门管理机构的权限,使之各司其职;改革政府监督机制,建
立一套“事前监督”、“事中监督”和“事后监督”相结合的机制;加强社会监督,
建立完善的社会监督体系,通过公众监督、媒体监督、专业机构监督等多种方式
的综合运用来规范境外基金会在我国的活动。
关键词:境外基金会非政府组织行政法
ABSTRACT
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