论敌意收购法律规制及立法分析.pdf

摘要 f ／敌意收购相对于善意收购而言，以收购者与目标公司(被收购者)管理层相 互鼢十的特点而冠名。具体来说，敌意收购是指在目标公司管理层反对被收购的 情况下，收购者通过直接向目标公司股东发出收购要约，购买其股份而获得目标 公司控制权的一种收购方式。现代股份公司股票可以自由转让的制度和股权分 散、所有权和控制权相分离的特点为敌意收购的发生提供了前提条件。 敌意收购能使企业扩大规模，整合优势资源，获得收益。它还能起到社会资 源优化配黄的作用，从而能促进经济发展，提高社会福利。同时，敌意收购对现 代公司治理具有积极作用。它通过收购者强行“入驻”目标公司，驱赶现有管理 层，给目标公司经理层造成效替换的压力，客观上起到监督和激励公司管理层的 作用。面对被收购的威胁，公司管理层有动力改善经营方式，提高经营效率，有 压力减少损害公司利益的自利行为，保蹲股东翠j益。囡此，敌意收购为公司治理 问题提供了绝佳的外部监督机制。但也正是由于敌意收购可以绕过目标公司管理 层，直接向目标公司段东购买股份而接管公司的这一特点，会对证券交易市场造 成很大的冲击。目标公司股东在股票交易过程中利益很容易受到侵害。因此，从 法律要实现公平和效率的角度看，在保障敌意收购发挥其积极作用和保护目标公 司股东利益，维护交易秩序稳定之间寻求平衡是敌意收购法律规制的焦点所在。 敌意收购是通过要约收购的形式进行的，因此对要约收购的法律规制成为敌 意收购法律规制的中心内容。要约收购是指收购者向目标公司股东发出购买其股 份的要约从而实现获取目标公司的控制权，要约收购法律规制的基本原则为保护 目标公司股东的利益。这是由目标公司股东的弱势地位决定的。目标公司股东在 对交易信息、交易价格方面出于劣势，缺乏与敌意收购者讨价还价的能力，因此 在交易过程中很可能被收购者掠夺和侵害。要约收购法律规则的几大重要规则都 贯穿了这～原则。提前警告制度要求任何持股者所拥肴的股份达到一定数量时， (一般为股份总额的5％)必须公开其身份。这使敌意收购者难以发动突然袭击 目标公司股东也因此有机会待价而沽。信息披露制度要求敌意收购者披露其身份 背景、融资来源、收购目的等一系列信息，这些信息使目标公司股东有足够的依 据和时间做出是否出售股票的决定。股东撤回权给予目标公司股东撤回承诺的权 利，股东由此获得更高溢价，目标公司财产也会得到最大效率的承』用。要约收购 法律制度原则除了强调保护目标公司股东利益的同时，不宜通过设置不合理的义 务增加收购成本。例如强制要约制度就是典型例子。强制要约制度要求收购者持 有目标公司股份一定比例时，必须向全体股东发出要约收购。这就大大增加了收 购的成本和难度，而这一规则对于保护目标公司股东利益的理由并不充分。矿‘ 敌意收购由于是目标公司管理层所反对的收购，因此一般总是伴随着反收购 措麓。反收购措施是目标公司管理层所采取的一系列措施，其特征是通过提高收 购成本，增加收购难度或降低目标公司自身吸引力使敌意收购归于失败。对反收 购措施的法律规制是敌意收购法律制度的重要内容。反收购措施法律规制的核心 在于反收购措施决定权的归属，是归属于股东大会或是董事会?笔者认为反收购 措施的决定权应交给股东大会行使。由股东决定是否采取反收购措施，既是对股 权的尊重，也是公司法保护股东利益的表现。如果一项反收购措施可能增进股东 福利，股东可以为其敞开方便大门，如果可能伤害到股东利益，股东可以行使否 决权。 我国敌意收购事例不多，这是由于我国上市公司股权集中，国有股占主导 地位，匡『有股不流通的状况造成的。但随着国有股突破流通限制，国有股股权在 上市公司中R益稀释，敌意收购面临广阔的发展空间。敌意收购作用的充分发挥 有赖于法律对其进行有效的规制。我国对敌意收购的法律规定散见于《公司法》、 《证券法》、《上市公司收购管理办法》和《上市公司股东持股变动信息披露管理 办法》中。这些规定都较好地保护了目标公司股东的利益，保证了交易的公平和 市场秩序。但有些规定加重了敌意收购的成本，如要约收购规则。笔者认为，敌 意收购在现阶段对培育具有国际竞争力的企业，提高企业经营效率，改善公司治 理结构，降低代理成本有积极作用。因此，我国对敌意收购的法律规范宜采取宽 松的形式。 Abstract