积极预防论初探_王刚.pdfVIP

第26卷第 2期 江苏警官学院学报 Vol.26 No.2 2011年3月 JOURNAL OF JIANGSU POLICE OFFICER COLLEGE Mar.2011 ·法学理论研究 · 积极的预防论初探 王 刚 金 晶 摘 要：积极的预防论旨在将国民培养成规范意识主体，使刑法规范内化为国民的内心确信，从 而实现预防犯罪的目的。在该理论的发展过程中，宾丁和迈尔都作出了不可磨灭的贡献，最后由雅科 布斯完成理论建构。积极的预防论可以从哲学、犯罪学和刑法学三个方面寻得合理根据，代表着未来 刑法的发展方向。 关键词：积极的预防论 刑罚 刑法 犯罪预防 中图分类号：D914 文献标志码：B 文章编号：1672-1020(2011)02-0069-07 现代国家似乎陷入了难以解脱的悖论和进退维谷的困境之中：一方面是刑法理论的日益发展，国 家机器的不断强大，司法体制的逐渐完善；另一方面却是犯罪率的不断攀升，恶性犯罪的程度持续升 级、青少年和白领犯罪日渐突出。面对这种怪圈刑法理论需要进行自我反思。传统刑法理论在抗制犯 罪的思路上，过多依赖刑罚的威慑力，忽视了对国民规范意识的培养。积极的预防论弥补了传统刑法 理论的内在缺陷，具有重大的理论和实践意义。 一、刑罚基本理论 （一）刑罚的本质和目的 刑罚的本质和刑罚的目的是两个相互联系又有区别的概念，需要厘清。我国学者在论述刑罚的基 本理论时，往往不加区分或相互混淆，这是欠妥的。如，陈兴良教授在《刑法哲学》一书中构建二元 论的刑罚目的观，即刑罚的目的是报应和预防，而没有论及刑罚的本质问题。张明楷教授在论述刑罚 本质时指出，“根据多数观点，刑罚既是对犯罪的一种国家的、道义的报应，又以一般预防和特殊预防 收稿日期：2011-01-19 作者简介：王刚（1984-），男，合肥人，汉族，武汉大学法学院2010 级刑法学专业博士研究生，武汉，430072 。 金晶（1981-），女，南京人，汉族，南京财经大学法学院讲师，华东政法大学2008 级刑法学专业博士研究 生，南京，210046 。 - 69 - 为目的”。① 意欲科学地揭示刑罚的本质和界定刑罚的目的，需要先对“本质”和“目的”两个概念有所了解。 本质，指事物本身所固有的、决定事物性质、面貌和发展的根本属性。② 本质是事物与生俱来的区别 于其他事物而成为其自身的内在规定性，并且是不言而喻无需证明的根本属性。本质独立于主体而客 观存在，不以人的意志为转移，因而属于客观范畴。目的，是指想要达到的地点和境地；想要得到的 ③ 目的是主体通过实施一定的行为所希望获得的结果，是主体对客体改造之前在观念中的预设。 结果。 因而，目的从属于主体，随着主体观念的改变而改变，属于主观范畴。 进行历史地考察，原始社会并不存在刑法和刑罚，维系人际关系和维护社会秩序依赖于原始禁忌 和传统习俗。针对他人或其他部落实施的侵害行为，受害者或受害部落采取“以眼还眼、以牙还牙” 的血亲复仇加以报复。然而，这种私力救济由于内含着主观性和恣意性，如不加限制通常会变异为新 的侵害，久而久之必将对人类共同体的生存构成极大威胁。所以，人们为避免在部族内部无休止、无 节制的相互斗争中走向共同灭亡，于是达成共识组建一个公共机构，并各自让渡出一部分天赋权利予 该组织，由该组织对社会生活进行统一管理。由此，国家和法律诞生了，公力救济取代私力救济，人 们过上了较为稳定的生活。在应对犯罪方面，国家制定了刑法，刑罚取代血亲复仇成为犯罪的对应物。 血亲复仇和刑罚虽有区别，但具有一个共同本质：对犯罪的报应。报应，可以将其理解为基于某 一事物本身所特有的属性、性质而作出对该事物的反应或回应。善有善报，恶有恶报，是人类社会最 原始、最质朴的观念。因此，报应在这里是一个中性词汇，它具有两个方面内容：滴水之恩，涌泉相 报，这是善报；冤冤相报何时了，这是恶报。犯罪是一种恶，因此，基于犯罪而发动