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从汇源收购案看外资并购中的反垄断法律问题摘要：随着经济全球化进程的加快，跨国并购已经成为国际直接投资的重要手段，面对我国对外开放程度的加深，外资并购是势不可挡。改革开放以来，我国经济迅速发展，人民的生活水平日益提高，外资在其中的作用是有目共睹的，但是，随着外资并购的愈演愈热，其消极作用也开始体现出来。可口可乐收购汇源果汁一案的尘埃落定使得人们对如何把握外资引进的“度”，法律在此的作用就被寄予了厚望。本文就外资并购的反垄断法律问题做了粗略的探讨。 关键词：汇源收购案?外资并购?反垄断?法律问题摘要：在《中华人民共和国反垄断法》实施仅一个月后，可口可乐并购汇源公司便一石激起千层浪，成为反垄断法的第一大案。在目前股市暴跌的背景下，对于这样一桩并购案，很多人认为有“抄底”中国优质资产之嫌，社会各方观点也不一，讨论的焦点多集中在反垄断法对此并购的双重审查上。2009年3月18日商务部就此并购案做出禁止此项集中的裁决，在社会又掀起一场讨论的风潮。那么从反垄断审查的相关市场认定以及国家安全审查的内涵和立法初衷出发，结合汇源并购案的实际情况，我们不难发现此次并购实际上是一桩外资并购外资的案件，从目前看来是不构成经营者集中的，危害国家安全的说法亦无法成立。怎样合理的看待这一外资间并购案、正确理解双重审查的内涵，需要我们对其进行反垄断法解读。 　　关键词：汇源并购案 反垄断法 域外效力 经营者集中审查 国家安全审查 　　随着各国交往的加深和协作发展的需要，经济全球化已成为当今世界经济发展的潮流。在这个大环境下，跨国并购一次又一次的冲击着国内市场和现存的法律制度。《中华人民共和国反垄断法》于今年8月1日实施了，成立不久的商务部反垄断部门也在摸索着如何具体实施该法。然而就在反垄断法实施仅一个月之后，可口可乐并购汇源案便横空出世，成为我国反垄断法将要面对的第一大案，其也将作为我国反垄断法实施的“激活剂”，推动对企业行为规制的步伐。 　　 　　一、“汇源并购案”——反垄断法实施的激活剂 　　2008年9月3日，汇源果汁发布公告称，荷银将代表可口可乐公司全资附属公司以约179.2亿港元收购汇源果汁集团有限公司股本中的全部已发行股份及全部未行使可换股债券，可口可乐提出每股现金作价为12.2港元。1至此，可口可乐拟全资收购汇源案就拉开了大幕，这再次触动外资并购的敏感神经并引发反垄断争议。在经过长达半年的等待后，2009年3月18日，商务部就可口可乐公司收购中国汇源公司案反垄断审查做出裁决。其从市场份额及市场控制力、市场集中度、集中对市场进入和技术进步的影响、集中对消费者和其他有关经营者的影响及品牌对果汁饮料市场竞争产生的影响等几个方面对此项集中进行了审查。结果认定：此项集中将对竞争产生不利影响。此后，商务部又与可口可乐公司就附加限制性条件进行了商谈，要求申报方提出可行的解决方案。可口可乐公司对商务部提出的问题表述了自己的意见，提出初步解决方案及其修改方案。经过评估，商务部认为修改方案仍不能有效减少此项集中对竞争产生的不利影响。据此，根据《反垄断法》第二十八条，商务部做出禁止此项集中的决定。对商务部以“集中完成后可口可乐公司可能利用其在碳酸软饮料市场的支配地位，搭售、捆绑销售果汁饮料，或者设定其他排他性的交易条件，集中限制果汁饮料市场竞争，导致消费者被迫接受更高价格、更少种类的产品”为由禁止此并购案，在公众中还有另外一种声音：可口可乐并购汇源后将使汇源这个民族品牌消亡并进而影响国家经济安全。但就笔者看来，无论是官方的论调还是民间的声音，都没能对汇源并购案进行一个透彻的分析。对于“汇源并购案”进行法律解读，首先要做的就是理清案情，这是法律分析的事实基础。 　　（一）从外资并购内资到外资间并购 　　中国大陆有着巨大的消费市场、廉价的成本供应和宽松的政策，从上世纪80年代跨国公司在华以货币和实物投资创办“三资”企业即“绿地投资”，到90年代由“绿地投资”转变为“并购投资”，再到本世纪跨国公司热衷于并购我国上市公司，并购在外商直接投资中所占的比例呈攀升趋势，而可口可乐并购汇源可以称的上是外资并购的又一种新形式：外资间的并购。 　　据可口可乐公司与汇源公司在香港联交所联合公布的信息披露，可口可乐公司是一家在美国特拉华州注册成立的有限公司，而中国汇源果汁集团有限公司则是一家在开曼群岛注册成立的获豁免有限公司。根据这两个公司的协议，将由荷银融资亚洲有限公司代表可口可乐公司全资附属公司ATLANTICINDUSTRIES(也是一家在开曼群岛注册成立的有限公司)有条件现金收购中国汇源果汁集团有限公司股本中全部已发行股份和全部未行使可换股债券及注销中国汇源果汁集团有限公司全部未行使购股权。那么从此事实中我们可以看出，汇源果汁是一家离岸注册的公司，和我们通常所探讨的