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* * 知识产权法 24 黄云平 10 第十一章 专利权的客体 引言 发明创造的种类五花八门。不同的发明创造对于法律保护的需求也不尽相同。小张将普通的圆柱状的玻璃杯改造成一种异形。该玻璃杯杯体造型一个手柄，握在手中手感极好。不仅如此，这种造型因为美观大方很受“80后”的年轻人喜爱。从专利法的角度看，这一设计如何才能获得最为适当的保护？要回答这一问题必须弄清楚专利不同客体的属性 学习目的 了解各种专利的分类方法，掌握发明、实用新型、外观设计专利的概念和特点、区别和联系、尤其应当理解各类专利的作用和目的。 一、发明 （一）发明的概念和特征 1.发明：对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。 2.特征： a.应当包含创新。指与现有技术相比，必须是前所未有的，并且相对于现有技术有一定的进步或难度。 b.须是利用自然规律或者自然现象，违背自然规律的发明创造不是发明。（永动机） c.是一种具体的技术方案： 须是解决某一问题的技术性质的方案； 是技术思想和具体技术方案的统一； 技术方案不是技术本身（表明一种构思，具有在工业上应用的可能性） （二）发明的分类 1.根据最终的物质表现形式，分为产品发明和方法发明 产品发明：人工制造的一切有形物品，可以是一个独立的产品，也可以是产品的部件。 方法发明：为实现某种技术目的所采用的手段或技艺，可以是完整过程，也可以是一个步骤。 2.根据发明的创造性程度，分为全新发明和改进发明 改进发明：在现有技术的基础之上，在保持其独特性质的条件下，又改善了性能，使之具有新的功效的改进技术方案。 3.根据发明之间相互依存关系，分为基本发明和从属发明（不实施前一项发明，后一项发明就无法实施） 二、实用新型 （一）概念和特征 1.实用新型：对产品的形状、构造或者它们的结合所提出的适于实用的新的技术方案。“小发明” 2.特征：a.须是某种产品（独立或构成部件）；b.须具有一定形状、构造或两者结合的产品；指有一定的外观形态，在物理上具有三维空间的有形物体 ，一般限于可以移动的产品和物品。无固定形状的产品（气体、液体）×； c.须具有实用价值 （二）实用新型和发明比较 1.保护范围不同。实用新型：只能是产品（有要求）； 发明：产品+方法 2.创造性水平不同。实用新型：与现有技术相比，实质性特点和进步；发明：与现有技术相比，有突出的实质性特点和显著进步。 3.专利取得程序不同。实用新型：形式审查；发明：形式审查+严格的实质审查（“三性”审查：新颖性、创造性和实用性） 4.保护期限不同。实用新型：10年； 发明：20年 5.解决纠纷程序不同。实用新型：法院受理后，被告在答辩期间向专利复审委员会请求公告该项专利无效时，法院应当中止诉讼，在某此情况下也可以不中止诉讼，由受理法院根据原告出回具的检索报告对专利性所作的评价的情况或者被告所提供的证据情况；发明：法院可以不中止诉讼 三、外观设计 （一）概念和特征 1.外观设计：对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。 2.特征：a.须以产品为依托，与其结合在一起。（这种产品不仅可作外观设计的载体，而且还应有其他独立的用途，如壁纸、装饰板） b.是对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合的设计。（只涉及产品的外观，不涉及产品的制造技术、结构和用途） c.能产生美感。（一般，只要不违反公众习俗道德、不使人产生恶感即可） d.须以工业方法或手段运用于产品。（工业生产，大量复制） （二）外观设计与实用新型 1.外观设计：只涉及产品的外部形状，不涉及产品的技术性能；实用新型：外部形状+内部构造 2.外观设计：目的在于利用美学原理达到产品的“美感”，不保护构成这些“美感”的技术方法；实用新型：涉及产品的技术解决方案，重在实用 3.外观设计：艺术效用（艺术效用与产品美感的有机统一）；实用新型：机械效用（机械效用和产品实用的有机结合） 4.外观设计：立体+平面形态；实用新型：固定的立体形态 四、不授予专利权的发明创造 （一）违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造 说明：1.违反国家法律的发明创造一般指该发明创造所欲达到的目的是国家法律明文禁止的，如伪造货币的机器，不包括仅其实施为国家法律所禁止 的发明创造，如以医疗为目的的各种毒品、麻醉剂 。 2.尽管某项发明创造的制造、使用或者销售中一项或几项为法律所禁止，也不能认定该发明创造违反国家法律，如噪声超标的机器。 3.法律仅指全国人大或全国人大常委会制定颁布的法律。 对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。 （二）不属于专利法所说的发明创造 1.科学发现。属科学领域，是发明创造的基础。 2.智力活