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走向成功律师 ―――律师职业的法律解读 主讲人:湖北山河律师事务所 张杰律师 你戴着荆棘的王冠而来 你握着正义的宝剑而来 律师,神圣之门,又是地狱之门 但你视一切险阻诱惑为无物 你的格言:在法律面前人人平等 惟有客观事实才是最高的权威 ―――胡乔木 一、律师职业的法律解读 1、律师职业的历史沿革 ⑴西方律师制度 律师制度的最早萌芽出现于公元前二三世纪的古罗马时期。 公元前三世纪,罗马皇帝以诏令的形式确定了“大教侣”从事“以供平民咨询法律事项”的职业。同时,还允许委托他人代理诉讼行为,于是,“职业律师”正式出现了。 法国的律师受罗马法影响较大,采用传统的二元主义,有律师和代诉师之分。在法国,没有律师法,律师是制衡公权力的民间代表。律师业是特定的行业,实行行业自治。 美国诉讼制度为对抗制,即民事案件中的原被告以及刑事案件中的公诉人和被告律师在法庭上相互对抗,提出各自的证据,询问己方证人,盘问对方证人,并在此基础上相互辩论。法官主持开庭,并对双方的动议和异议做出裁决,但不主动调查,只充当消极仲裁人的角色。 英国的律师传统上分为两大类:出庭律师(Barrister)、事务律师(Solicitor)。出庭律师可以在任何法院出庭辩护。事务律师主要从事一般的法律事务,可低级法院出庭辩护,但不能在高级法院出庭。 ⑵中国律师制度 中国古代有着悠久的辩论历史记载,可以说是律师的前生和萌芽,如春秋时期,郑国人邓析不仅法律知识渊博,且能言善辩,可以“操两可之辩,设无穷之词”,“持之有故,言之成理”。其助诉的收费很简单:大案收取一件外衣,小案则收取一条短裤。 在以后的漫长封建时代,基本上没有律师这一个概念和类似的制度,这与小农经济、儒家思想,厌诉文化等有关。 “一笔救提督”的故事:清乾隆年间,有个镇守宁波镇海关海口的吴提督与沈五师爷是同乡。有一次,在宁波镇海关的海口附近,发生一艘海船被海盗抢劫而未抓获之事,吴提督在向浙江巡抚衙门呈文报告中写“海口失盗”之事,当沈五师爷审阅后,觉得“海口失盗”是吴提督镇守海口的失职,难免要受到撤职查办的处分,经反复思考后,就把“海口失盗”中的“口”字,中间添了一笔,改为“中”字,变为“海中失盗”,这样呈上浙江巡抚后,就没有追究而了事。 清代一子殴打父亲,父被打脱门牙,将儿子告到衙门,当判恶逆罪。子求绍兴师爷,师爷告知明天清晨来。子来敲门,师爷叫其将中指深入伸入窗中,猛咬其指,子疼痛难忍。师爷告知上堂称其父咬其指,抽出断其牙。后县官果然判其无罪。 清末《大清刑事、民事诉讼法》规定了律师可以参加诉讼。 1911年,南京政府起草了律师法草案。1912年,北洋军阀政府制定了《律师暂行章程》和《律师登记暂行章程》。章程公布后,中国律师职业慢慢兴起,至北洋军阀政府末期,律师达到3000人。国民党政权于1927年公布了《律师章程》,1942年制定了《律师法》。 1950年7月,中央人民政府政务院公布的《人民法庭通则》规定,人民法庭应保障被告有辩护和请人辩护的权利;1954年7月31日,中央人民政府司法部发出了《关于试验法院组织制度中几个问题的通知》,决定在北京、上海、天津等大城市试行开展律师工作 ;1954年9月,新中国颁布的《宪法》和《人民法院组织法》规定,被告人可以委托律师为自己辩护。 1956年1月,国务院批准了司法部《关于建立律师工作的请示报告》;1956年7月20日,颁布了《律师收费暂行办法》;1957年上半年,《律师暂行条例》(草案)脱稿;1957年下半年,律师制度建设被迫中断; 1979年,国家决定重建律师制度; 1980年8月26日,人大通过《中华人民共和国律师暂行条例》; 1996年5月15日,人大通过了新中国第一部律师法典——《中华人民共和国律师法》。2007年又出台了新颁布的《律师法》。 2、律师职业的文化底蕴 律师职业的文化底蕴:个人主义和民主主义。 ⑴个人主义 个人主义的本质在于强调个体的权利、价值、尊严。 律师是个人主义的坚定支持者 个人意思的觉醒、个人利益的追求、社会利益尤其是经济利益的多元化是律师职业发展的前提 律师是私权利的核心代表。台湾地区律师法“律师以保障人权、实现社会正义及促进民主法治为使命。” ⑵民主主义 民主主义“民有、民治、民享” 民主主义重视的是分权和制衡。 民主的最高价值是人的尊严和价值 律师是平衡民主的重要力量 律师职业坚持:法律运行的公开化;法律知识和技能的民间化; 律师是民主主义者;律师是平衡民主的重要力量 ⑶律师职业属性 律师职业的法律性 律师职业的服务性 律师职业的专业 律师的独立性 (独立于国家权力;独立于当事人;独立于第三人) 律师的自律性。 律师如果在执业过程中,其思想和作为盲从民众的
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