刑法考点归纳.docVIP

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刑法常考易错点梳理 罪数与数罪并罚 包容犯情形 所谓包容犯,即实施某一犯罪行为过程中又实施了另一不同质的罪行,但后者被前者包容、刑法明文规定不并罚而仅将后者作为前罪的加重处罚情形。 (1)绑架罪包容故意杀人行为和非法拘禁行为(第239条); (2)拐卖妇女罪包容强奸行为(第240条); (3)拐卖妇女罪包容强迫、引诱、容留被拐卖妇女卖淫行为(第240条); (4)抢劫罪包容故意伤害、故意杀人行为(第263条及相应司法解释),但是,如果行为人实施抢劫后,为灭口而故意杀人的,则应以抢劫罪和故意杀人罪定罪,实行数罪并罚; (5)组织他人偷越国边境罪包容妨害公务、非法拘禁的行为(318条); (6)运送他人偷越国边境罪包容妨害公务行为(第321条); (7)走私、贩卖、制造、运输毒品罪包容妨害公务行为(第347条); (8)组织卖淫罪包容强迫、引诱、容留、介绍卖淫行为(第358条); (9)组织卖淫罪、强迫卖淫罪包容强奸行为(第358条)。 牵连犯的处断问题 牵连犯的认定。牵连犯存在两种类型:一是方法行为与目的行为的牵连,二是原因行为与结果行为的牵连。重点是其处断规则: (一)择一重罪处罚 一般情形下(即法无明确规定),牵连犯以“从一重罪论处”为处断原则。例如: ①抢夺、窃取国有档案,又构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚(第329条第1款)。 ②擅自出卖、转让国有档案,又构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚(第329条第2款)。 ③因受贿而徇私枉法或枉法裁判的,犯受贿罪和徇私枉法罪或民事、行政枉法裁判罪,依照处罚较重的规定定罪处罚(第399条第3款)。 ④ 实施生产、销售伪劣商品犯罪,同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。(《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条) (二)以法定的某罪处罚(法律已经规定按哪个罪处罚)。例如: 1、第171条第3款 伪造货币并出售或者运输伪造的货币的,直接以伪造货币罪从重处罚; 2、第196条第3款 盗窃信用卡并使用的,直接以盗窃罪论处; 3、第253条第2款邮政工作人员私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报而从中窃取财物的,直接以盗窃罪从重处罚; 4、购买假币后使用的,以购买假币罪从重论处;注意:与出售、运输假币又使用的区别。 5、第328条第4款 盗掘古文化遗址、古墓葬,并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的,直接以盗掘古文化遗址、古墓葬罪论处(从重处罚); 6、第229条第2款 承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员,索取他人财物或者非法收受他人财物,并提供虚假证明文件的,直接以提供虚假证明文件罪论处(从重处罚); 7、第347条 走私、贩卖毒品过程中以暴力威胁的方法抗拒检查的,直接以走私、贩卖毒品罪论处(从重处罚);注意:与走私普通货物、物品及珍贵文物的区别。 8、第318条、321条 组织他人偷越国(边)境、运送他人偷越国(边)境犯罪过程中以暴力、威胁方法抗拒检查的,直接以组织他人偷越国(边)境罪、运送他人偷越国(边)境罪论处(从重处罚)。 9、非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票又虚开或者出售的,分别依照本法第205条(虚开增值税专用发票罪)、第206条(伪造、出售伪造的增值税专用发票罪)、第207条(出售增值税专用发票罪)的规定定罪处罚(刑法第208条第2款)。 【法条解析】非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票又虚开或者出售的, (1)针对真实的增值税专用发票: (一)非法购买增值税专用发票又虚开的,定虚开增值税专用发票罪; (二)非法购买增值税专用发票又出售的,定非法出售增值税专用发票罪; (2)针对伪造的增值税专用发票: (一)购买伪造的增值税专用发票又虚开的,定虚开增值税专用发票罪; (二)购买伪造的增值税专用发票又出售的,定出售伪造的增值税专用发票罪。 (三)法定数罪并罚 按数罪并罚原则处理的牵连犯常考情形总结: (1)有组织犯罪:组织、领导、参加恐怖组织,并利用该组织实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的,以组织、领导、参加恐怖组织罪与该具体的故意杀人、爆炸、绑架等罪实行并罚(120条第2款); (2)组织、领导、参加黑社会性质组织、或者入境发展黑社会组织,并利用该组织而犯其他罪行的,实行并罚(294条第3款)。 (3)挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受贿赂构成犯罪的,实行并罚(最高院1998年4月6日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第7条)。 (4)组织他人偷越国边境,并对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的,或对检查人员有杀害、伤害等罪行的,实行并罚(318条第2款);

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