证据交换制度的解构与重建(5页).docVIP

证据交换制度解构与重建 Evidence Discovery在民事诉讼法中常被翻译为“证据交换”，而在刑事诉讼中常被称为“证据开示”，在《布莱克法律辞典》中被定义为了解原先所不知道的，揭露和展示原先隐藏着的东西。事实上这个法律概念是舶来品，确切的名称是pre-trial evidence discovery，但是在英美法系中也分为两个不同的时间，一个是最早的、诉讼尚未开始的pre-action discovery，另一个是稍后在诉讼中但尚未开庭的pre-hearing discovery。①本文只分析庭前证据交换(pre-hearing discovery)的相关问题，其可被定义为庭审开始之前，诉讼一方当事人将自己已掌握的证据交换对方已持有而自己没有的证据，从而为诉讼的进一步展开做准备的审前机制。 证据交换制度源于16世纪英国衡平法的司法实践，形成于19世纪英国的司法改革，正式被确定为法定程序制度是美国1938年《联邦民事诉讼规则》。我国进行的司法改革也引入了这个制度，经过初步的探索，已取得一些成功经验，但是此项制度只规定在最高院的司法解释中，规定的可操作性不强，缺乏配套制度支持，实践中证据交换常常流于形式，不能取得预想的效果，与该制度本身的价值追求相距甚远。每一个制度都有其存活、生长的土壤，国外运行良好的证据交换制度，怎样在中国的社会环境、文化氛围、司法体制下保持活力、发挥作用，本文将就证据交换几个核心问题作细致评述。 一、证据交换的制度价值分析 一切制度的产生与创新，归根到底是一种价值评判和价值选择活动。因此一项法律制度本无所谓好与坏，对其选择与否取决于是否认同对它的价值追求，而这种认同不在于理论本身的逻辑分析，而是该法律制度是否适应国情的需要，是否和本土资源有契合点。首先我们要认识一下证据交换的制度价值。 （一）法律效果 1.整理和明确当事人双方争执的焦点。诉讼开始后进入庭审之前，当事人通过证据交换可以展示所主张的事实，这样双方争议的案件焦点就可以通过这一过程被法官和当事人双方知晓并得以明确。此外当事人也可能对对方提供的证据产生异议并相应提出新的证据，从而又形成新的焦点。因此证据交换有助于尽早明确案件的焦点，便于庭审能集中在焦点上展开。 2.防止开庭时的“突袭”（ambush）与“意外”（surprise）。证据交换给双方当事人提供了充分收集和提出证据的机会，并使一方可迫使对方公开他所掌握的证据材料，使双方信息对称，平等保护了双方的诉讼权利，并通过举证时限等制度，防止开庭时的“突袭”（ambush）与“意外”（surprise），真正实现“当事人对抗制”下的“武器对等原则”。同时，由于案件事实在庭前已大致明了，所以律师的能力和诉讼技巧对陪审团对事实认定的影响可能会减弱。这样，开庭审理时双方的攻击和防御能够建立在充分的材料基础上，从而最大限度地接近案件的客观真实。可以说，正是证据交换的程序正义促进实体正义的实现。 3.促成和解。证据交换使当事人在开庭前对案情、双方证据强弱对比以及诉讼结果预测等方面获得更清醒的认识，在此基础上可促进双方通过和解、调解尽早达成协议解决纠纷。这一点并非是理论推理的结果，美国posner法官经过研究诉讼规则对和解比率的影响后，认为在审前证据交换阶段，如果对双方当事人所掌握的信息进行全面的交流，那么由于当事人对案件的可能结果形成一个更精确且集中的估计而有利于和解。② （二）终极价值：确保审判质量、降低诉讼成本、节省司法资源 无论是确定焦点、当事人自认、防止庭审突袭，还是促进和解，都有助于法官迅速、准确地把握案情，确保了审判质量，也有助于避免当事人遭受诉累，使其服判息诉，而这些实际作用最终的结果是减少了国家投入的纠错机制的成本，使有限的司法资源得到更有效运用，从而提高了司法效益。 正是证据交换制度这样的价值取向，决定了其被许多国家广泛采用。但同时我们也应看到证据交换制度之所以产生和发展起来，之所以有这样的价值追求，从制度经济学的角度分析，必然有需要和培育这个制度的环境。我们不仅要知道制度的好处，还要了解在怎样的背景下才使这一制度产生和发挥出优势的。 1.诉讼模式。 英美法系国家实行“当事人主义”的诉讼模式，证据交换制度与此诉讼模式有着天然的内生关系。在当事人主义模式下，诉讼双方地位平等且对抗积极，法官是消极而中立的，因此案件的法律事实是当事人双方，更准确地说是双方律师之间的对抗竞争结果。由于证据均在庭上出示，法官和当事人缺乏对争议焦点、证据的事前准备和及时整理，而律师也会运用各种诉讼技巧干扰或阻碍对案件事实的认定，导致庭审往往旷日持久，诉讼效率低下，因此证据交换制度的产生成为必然，此制度不仅有追求效率的应有之义，同时也没有损害当事人诉讼权利的平等，保证了程序公正。 2.陪审团制度。 英美法系国家在民