浅谈解除和终止劳动合同的经济补偿.doc

浅谈解除和终止劳动合同的经济补偿 四川英济律师事务所 徐小玉 2008年实施的《劳动合同法》规定企业解除劳动合同或劳动合同到期终止，企业必须给劳动者经济补偿。外国很多国家都有类似规定，有的国家将经济补偿金称作遣散费，有的离职费。经济补偿金具有法定性。由法律规定，不容当事人约定由用人单位向劳动者支付，具有补偿性无须支付任何对价是用人单位法定义务。经济补偿金有合法解除或终止劳动合同的经济补偿金非法解除或终止劳动合同经济补偿金之分。仅合法解除或者终止劳动合同下，经济补偿金。 　　1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，劳动者解除劳动合同的； 　　2、用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除劳动合同的； 　　3、用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资，劳动者解除劳动合同的； 　　4、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的； 　　5、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益，劳动者解除劳动合同的； 　　6、用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的； 　　7、用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的； 　　8、用人单位订立劳动合同违反法律、行政法规强制性规定，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的； 　　9、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动，劳动者解除劳动合同的； 　　10、用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全，劳动者解除劳动合同的； （二）用人单位解除或终止劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金的有11情形： 　　1、用人单位提出，双方协商解除劳动合同的。 　　2、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作，用人单位解除劳动合同的； 　　3、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，用人单位解除劳动合同的； 　　4、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位解除劳动合同的； 　　5、用人单位依照企业破产法规定进行重整，依法裁减人员的； 　　6、用人单位生产经营发生严重困难，依法裁减人员的； 　　7、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员，用人单位依法定程序裁减人员的； 　　8、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位依法定程序裁减人员的。 　　9、劳动合同期满，劳动者同意续订劳动合同而用人单位不同意续订劳动合同，由用人单位终止固定期限劳动合同的； 　　10、因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的； 　　11、因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的； （三）已完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。 （四）法律、行政法规规定的其他情形。 用人单位在实践中需注意，协商解除劳动合同用人单位需支付经济补偿的前提条件是解除劳动合同的动议系用人单位首先提出，如果是劳动者主动提出要求解除劳动合同，即劳动者主动要求辞职，此种情况下双方协商解除劳动合同用人单位可不支付经济补偿。此外依据《劳动合同法》上述第（二）项的2、3、4三种情形，除依法支付经济补偿金外，如果没有提前30日通知劳动者，则还需额外支付一个月的工资。 二、用人单位无需向劳动者支付经济补偿金的14种情形： （一）劳动者主动提出与用人单位解除劳动合同，双方协商一致解除劳动合同的； （二）试用期内劳动者提前3日通知用人单位解除劳动合同的； （三）劳动者提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同的； （四）劳动合同期限届满，用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的。 （五）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件，用人单位解除劳动合同的； （六）劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位解除劳动合同的； （七）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害，用人单位解除劳动合同的； （八）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正，用人单位解除劳动合同的； （九）劳动者以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使用人单位在违背真实背景的情况下订立或变更劳动合同，用人单位解除劳动合同的； （十）劳动者被依法追究刑事责任，用人单位解除劳动合同的； （）非全日制用工解除与终止的（）劳动者违法解除劳动合同的 《劳动合同法第四十七条规定了经济补偿金的具体计算标准，经济补偿金是按照劳动者在用人单