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我国上市公司主动设立独立董事的动机分析_公司研究论文 我国上市公司主动设立独立董事的动机分析_公司研究论文 [摘要]在我国独立董事制度的强制性制度变迁过程中，部分上市公司出现了主动设立独立董事的“自愿行为”。针对引发自愿行为的动机进行理论分析，并以沪深两市主动设立与非主动设立各50家上市公司为样本进行实证检验，结果表明我国上市公司中存在主动设立独立董事的“监督的动机”和“顾问的动机”。该研究为我国上市公司从强制合规到步入主动守规的自主治理阶段以及如何改革独立董事制度等方面提供了经验支持。 　　[关键词]上市公司；独立董事；主动设立；动机 　　 　　一、我国独立董事制度的强制性变迁 　　 　　20世纪80年代末，中国开始对国有企业进行全面的股份制改造并上市融资。由于体制性因素导致上市公司股权结构高度集中，国有股“一股独大”，产生了以“隧道行为”为主要表现的大股东与中小股东之间的“代理问题”。为了解决这一既损害上市公司价值，又危及资本市场信用基础的严重问题，我国开始自上而下导入独立董事制度，开始了强制性变迁过程。 　　我国最初的独立董事源于境外上市，作为首批在香港证券市场上市的H股公司——青岛啤酒成为第一家拥有独立董事的上市公司。随着境外上市企业的增加，为了加强对境外上市公司的管理，1999年3月，国家经济贸易委员会和中国证监会联合发布《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》，要求境外上市公司逐步建立、健全独立董事制度。 　　而境内上市公司中独立董事作为一项制度出现是在1997年12月，中国证券监督管理委员会发布了《上市公司章程指引》，正式把建立独立董事作为一项可选择性制度。而独立董事制度建设进入实质性阶段的标志是2001年8月证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称“指导意见”)。该意见要求境内上市公司修改公司章程，聘任适当人员担任独立董事，其中至少包括一名会计专业人士；在2002年6月30日前，董事会成员中至少包括2名独立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事会成员中至少包括1／3独立董事。2001年11月，南开大学公司治理研究中心推出了《中国公司治理原则(草案)》，明确给出了在我国上市公司建立独立董事制度的具体运作方案。在该草案的基础上，2002年1月7日，中国证监会与国家经贸委联合发布了《上市公司治理准则》，其中对董事和董事会提出了要求，提出董事要履行诚信、勤勉的义务，对董事会的构成、独立董事制度、董事会下设专门委员会、董事会的议事规则等做了规定。2005年，十届全国人大常委会十四次会议审议通过新的《公司法》，其中明确写进了独立董事制度，要求上市公司董事会成员应当有1／3以上的独立董事；同时规定，独立董事除行使规定的股份有限公司董事的职权外，还可行使以下职权：对公司关联交易、聘用或解聘会计师事务所等重大事项进行审核并发布独立意见，对上述事项经1／2以上独立董事同意后方可提交董事会讨论。这一法律的颁布，使独立董事制度及独立董事的职权实现了“有法可依”，其立法层次不再限于国务院发布的法规及法律地位更低的规章制度。这无疑是对独立董事制度在中国发展的一剂助推剂，是对独立董事制度在中国的进一步完善。 　　从我国独立董事制度的发展历程来看，具有明显的强制性变迁的特征：一是以政府等部门为主体，如全国人大、证监会、国家经贸委等，期间一些学术机构、交易所等也发挥了重要的作用。二是自上而下。具有激进性质。从1997年至2005年，仅由证监会发布的规章制度就已超过100件，一系列法规和规章制度的出台，通过对独立董事的权利、义务和责任进行界定，短时间内为上市公司独立董事制度的形成发展构建了基本的法律框架。在行政力量自上而下的推动下，上市公司独立董事总体规模不断增加，从1998年的35人增加到2005年的4482人(参见图1)。 　　 　　独立董事制度对于我国上市公司而言是一个外在的制度安排，不是股东、管理层等公司治理利益主体重复博弈形成的。作为一种“舶来品”，因不适应制度环境而出现低效率的现象，这是强制性制度变迁造成的价值损失。 　　 　　 　　1．独立董事的主动设立行为。我们发现在2001年《指导意见》颁布之前。在深沪上市公司中出现主动设立独立董事迹象(参见表1)，如1998年有2家上市公司设独立董事，到2000年底，沪深两市共有42家上市公司设立了独立董事，此时并没有设立独立董事的强制性压力，完全是企业的主动行为。而在2001年《指导意见》发布以后，有部分公司设立独立董事的比例要高出证监会的强制性比例(参见表2)，高出部分代表企业的主动设立行为，截止至2004年共有9家上公司，这样前后共有51家上市公司存在主动设立独立董事的行为。 　　 　　公司治理是随着股份公司的演