采购法务与合同管理2007.docVIP

采购法务与合同管理2006 年 10 月 15 日，建筑公司 A 建筑材料厂 B 签订合同一份，约定由建筑材料厂 B 在当年 11 月底向建筑公司 A 供应墙体砖 200 万块，每块墙体砖 0.2 元，总价款 40 万元。履行地点 为建筑材料厂 B 所在地，采用自提方式。双方约定，一方违约，应承担的违约责任为未履 行部分价款的 20%。合同签订后，建筑公司 A 即把货款全部付给建筑材料厂 B。同年 11 月 15 日建筑公司 A 承建的建筑工程因发包方提出缩短工期提前交工，建筑公司 A 遂与建筑材 料厂 B 协商提前交付墙体砖事宜。因建筑材料厂 B 无提前交货能力，合同未能变更。后建 筑公司 A 另从建筑材料厂 C 购得墙体砖 200 万块，而原定的 200 万块墙体砖恰好建筑公司 D 需要，建筑公司 A 遂将合同转让给建筑公司 D。合同转让时，墙体砖价格上涨，每块砖 价格由原来的 0.20 元涨到 0.25 元。因此，在转让时，建筑公司 D 支付给建筑公司 A 的价款 为 50 万元。合同转让后，建筑公司 A 将合同转让的情况通知了建筑材料厂 B。 同年11月底,建筑公司D出车前往建筑材料厂B处提货,遭建筑材料厂B的拒绝.理由是墙体砖 已经涨价,应当增加其差价10万元,且原合同是和建筑公司A签定的,应由建筑公司前来处理. 而建筑公司A则提出合同已转让给建筑公司D,并已通知建筑材料厂B,因此已经与自己无关. 此案中的信息纯属虚构,仅作为考试使用.若有雷同,纯属巧合. 一.必答题.(本部分共2道题,每道题25分,共50分)本部分问题与案例有关,应结合案例信息 回答问题. 1.a)什么是有效合同和无效合同,简要解释无效合同的特征,以及无效合同的范围.(10分)1. a） 有效合同是指符合法律规定所签订的条款对当事人各方具有法律强制力保护的合同。依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准登记等手续的，必须办理完有关手续合同才能生效。 无效合同是相对于有效合同而言的，它是指合同虽然成立，但因其在内容或形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，因此应被确认为无效。 无效合同具有如下几个特征：（1）无效合同的违法性 （2）对无效合同的国家干预。 （3）无效合同具有不得履行性。 （4）无效合同自始至终无效。根据中国合同法的规定，无效合同的范围主要包括如下几个方面： 第一、欺诈一方以欺诈、威迫的手段订立的合同； 第二、恶意串通，损害国际、集体或者第三人利益的合同； 第三、以合同形式掩盖非法目的的合同； 第四、损害社会公共利益的合同；第五、违反法律、行政法规的强制性规定。 b)分析建筑公司A与建筑公司D达成的协议是否有效,并解释建筑材料厂B是否应当向建筑 公司D履行合同义务.(15分) b）建筑公司 A 与建筑公司 D 达成的协议是有效的。 建筑材料厂 B 应当向建筑公司 D 履行合同义务。 本案的中心问题是合同权利转让的生效条件。根据中国《合同法》中关于合同权利转让 的规定， 其采用的是通知主义。 债权人有权将债权予以转让， 但是必须通知债务人才能生效。 就本案而言，建筑公司 A 作为墙体砖买卖合同中手领墙体砖的债权人，完全有权利作出转 让债权的自由，故其与建筑公司 D 达成的债权转让协议有效成立。 建筑公司 A 将合同转让的情况告知了作为债务人的建筑材料材料厂 B，故该转让行为 对建筑材料厂 B 生效。建筑材料厂 B 负有向第三人即建筑公司 D 履行债务的义务，如无正 当理由拒不履行，则应承担相应的违约责任。 此案例中合同权利转让一经有效成立，建筑公司 A 即脱离了与建筑材料厂 B 的合同关 系，该合同纠纷的当事人应为建筑公司 D 和建筑材料厂 B，它们之间的关系应按照合同中 的约定处理。 在本案，有人可能援引民法通则的规定，认为合同转让必须征得债务人的同意，并且不 能牟利。但是合同法并不禁止合同权利转让的牟利行为。根据新法优于旧法的原则，应当优 先适用合同法。具体到本案中，作为债权人（转让人）的建筑公司 A 其转让行为是有效的， 通过转让合同权利而获得的利差而应受到的法律的承认与保护。2.a)解释情势变更原则及其构成要件.(10分) 2. a）情势变更原则是合同依法成立后，因不可归责于当事人双方的原因发生不可预见的情 势变更，致使合同履行的基础丧失或动摇，若继续维持合同原有效力则显失公平，应允许当 事人变更或解除合同的原则。 情势变更原则构成要件有： ①须有情势变更的事实； ②情势变更须发生在合同依法成立 以后，履行完毕之前；③须情势变更的发生不可归责于当事人；④须情势变更不可预见；⑤ 须情势变更使履行原合同显失公平。b)分析如果当年11月底墙体砖的价格上涨为每块0.40元,建筑材料厂B是否可以要求变更合同