论公司董事和高级管理人员的职业赔偿责任和其风险管理.pdfVIP

[关键词]董事责任风险管理 [摘要]近年来，公司董事及高级管理人员因为职务行为引发的民事纠纷日见增多， 其个人风险不断增大。公司董事及高级管理人员的民事赔偿责任来自于其职务活 动，根据我国法律规定，公司董事及高级管理人员负有诚信义务和勤勉义务。如 果违反上述义务，则有可能要承担民事赔偿责任。公司董事及高级管理人员的焙 偿责任包括对股东的赔偿责任和对公司的赔偿责任两部分。国外在公司董事及高 级管理人员职业赔偿风险管理方面主要采取以下措施：预防风险、免除或限制公 司董事及高级管理人员的赔偿责任、公司补偿以及为公司董事及高级管理人员提 供责任保险。本文结合我国的有关法律、法规分析我国公司董事及高级管理人员 职业赔偿责任的形成、内容和性质，并借鉴国外的先进经验，提出关于公司董事 及高级管理人员职业赔偿责任的风险管理的建议。期望能对建立我国董事及高级 管理人员风险保护机制，保护公司董事、高级管理人员以及股东的合法权益有所 帮助。 [正文] 在完善的法人治理结构下，董事会代表所有者，是公司经营管理的决策者： 由职业经理人组成的高级管理人员，负责公司决策的执行，行使管理权并可能在 一定程度上客观影响公司董事会的决策。在我国，由于历史原因，股份公司尤其 是上市公司股权集中程度较高，基本上是由第一大股东控制，其董事及高级管理人 员(包括董事、董事会秘书、经理、副经理及其他高级执行职员)则由大股东委 派。独立董事制度尽管受到重视，但还很不完善，采用职业经理人管理制度的公 司为数不多。由于“一股独大”现象十分严重，中小股东的权利得不到保障，即 使是大股东，尤其是国有股，由于公司治理结构中存在“内部人控制”现象，其 权益也不能得到保证。 近年来，中小股东向上市公司索赔的事件时有发生，如上海小股东状告红光 实业董事会案、亿安科技股东诉讼案及银广厦股东索赔案。尽管由于我国现行的 法律体系中与此相关的内容尚不完善等原因，到目前为止，尚未得知一例使中小 投资者得到赔偿的生效判例，上述索赔案件的出现仍然是值得关注的事情。有理 由相信，随着我国法制建设的进步和公众维权意识的提高，类似的索赔案件会越 来越多，甚至会成为一种社会现象。 通过一些纠纷和索赔案例，我们可以发现有很多问题需要探讨。对中小股东 来说，如果合法权益受到损害，应当向谁索赔，索赔的依据是什么；对于公司董 事及高级管理人员来说，在参与公司治理活动中为什么要承担责任，要承担那些 责任，其承担责任的法律依据是什么；公司董事及高级管理人员职业赔偿风险的 风险管理办法有哪些等。对上述问题进行探讨并寻求妥善的解决途径，对于维护 公司董事及高级管理人员和中小股东的合法权益，有着十分重要的意义。 第一章公司董事及高级管理人员的职业赔偿责任 第一节公司董事及高级管理人员职业赔偿的概念 公司董事及高级管理人员的职业赔偿是指公司董事及高级管理人员在行使其 职务行为时，因违反法律、法规，或未尽职责，侵犯公民、法人和其他组织的合 法权益并造成损害，由其承担责任并对受害人予以赔偿的制度。这一概念包括四 层含义： 一、公司董事及高级管理人员职业赔偿的主体是公司董事及高级管理人员， 即公司董事及高级管理人员是以个人名义承担赔偿责任。至于公司是否对其董事 及高级管理人员的赔偿责任予以补偿，对哪些赔偿责任可以补偿，视股东大会决 4 议而定，我囤现行法律对此并无明确规定。在受害人直接向公司提起索赔的时候， 如果董事或高级管理人员存在重大过失，公司可依有关法律法规的规定、公司规 章或雇佣合同对其进行追偿，对于公司董事及高级管理人员而言，这也属于职业 赔偿的范围。 二、公司董事及高级管理人员职业赔偿的前提是公司董事及高级管理人员在 行使其职务行为时违反法律、法规或未尽职责。未尽职责即违反职责或履行职责 不当，通常包括任何违反义务行为、错误行为与不行为、错误表述、误导性的表 述等。 三、公司董事及高级管理人员职业赔偿的条件是侵害公民、法人和其他组织 的合法权益并造成损害。这种损害可以是他人的直接经济损失或间接经济损失， 还可以是他人的名誉损失与精神损失，但不包括有形财产的损失与人身伤害。有 形财产的损失和人身伤害通常归因为一般侵权或雇主责任，不属于职业责任的范 畴。 四、公司董事及高级管理人员的行为与受害人的损害之问存在因果关系。也 就是说，受害人的损害后果是由加害人的行为直接或间接造成，这是民事