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论资产证券化的安全价值 资产证券化已有许多版本的经济学评介与论述法学正在探索力图从现存法律的变通适用或新的立法架构层面求得在制度上的支持本论拟以资产证券安全价值的视角对相关法律思想和法律制度的演绎提出一些参考性观点依作者之见资产证券的出现标志着以新的直接融资方式为代表的新的金融法律制度问世是后公司制度的又一次当代“发明”它应该与公司制度比美而不宜屈尊在金融衍生品的位置 　　一、资产证券化之胜出 　　当代经济空前的社会化潮流和迅猛异常的生产力高涨趋势不仅把直接融资推到了突出的重要地位而且因为投资者的广泛性和普遍性更因为各种基金、保险机构参与投资伴随其直接融资空间、社会基础不断的扩张投资的人民性和社会性已成为时代的显著特征与此同时金融安全无疑具有经济安全、社会安全的重要价值资产证券化正是回应时代的产物 　　如同萌生于18－19世纪的公司制度一样资产证券或称资产支撑证券问世于上世纪末期的美国而美国却以其世界经济的领先地位预示了资产证券化世纪风云的来临继后迅速扩展到了几乎所有的发达市场经济国家和地区被经济学家称为当代的创新投资工具.勿庸置疑的是经济现象一旦从偶发变成常规必然以法律制度的创新为其支撑并以此构成人们可预期利益的稳定保障和行为遵循规则 　　资产证券化之胜出并不取代其他投融资制度却也以自己之优胜品质成为一枝触目新秀她的先躯当属至今仍保持着旺盛生命力的公司制度正是公司制度这种“发明”创造了一日千里的经济发展速度和千万倍的社会财富规模化增长以公司制度为基础的传统股票、债券融资是以公司的一般资产为担保以公司资产及其经营作为发行股票、债券的信用条件因而理性的投资者必须花费一定的时间和精力关注公司企业经营与管理状况而不能仅仅把目光投向股票、债券市场然而投资者往往由于时间、精力及相关知识的欠缺无法或者也不愿时刻追随企业的经营变化达到恰如适当地选择“用手投票”或“用脚投票”以致错失良机受挫于瞬间的频率不低甚至公司制度框架本身就注定其信息公开永远只能是相对的投资人通常都处于弱势其获取信息和控制力的滞后性对广大中小投资者极其不利即便是拥有投资专业人力资源的机构投资者也难以幸免失误面对深不可测的公司高层恶意运作更是令人望而却步于是社会期待着一种既能满足投资更大的规模化、社会化需求同时又相对省力、省时、透明度充分、风险小而回报稳定的方式资产证券化这种新型投资模式的出现为投资者提供了一种新的选择 　　所谓资产证券或称资产支撑证券是以区别于公司信用的特定化资产为信用保证所发行的投资证券其“资产”信用保证也不同于特定物的抵押或一般特定债权质押而是指现实的或未来必将发生的合同之金钱债权为经济学家称为预期现金流这种资产因产生于合同关系其金钱债权为特定当事人基于特定法律行为有权获取的权益虽然“现金流”或“金钱权益”本身不具有物的特定性（即称一般等价物）却因合同基础关系而使其债的权益特定化从而“资产”乃为特定化资产同时又因为投资人企求的投资回报并非特定化的物质属性的财产使用价值为了满足投资人对物的交换价值增值的欲望该“资产”也只能是预期的金钱债权 　　资产证券化之投资安全性缘自法律制度的创新其结构设计处处体现了对证券投资者投资安全保障的价值理念追求和人文关怀其中核心制度是“特设目的机构”的创新我们知道融资人自然是拥有或即将拥有金钱债权的原始权益人而资产证券制度的巧妙设计是在原始权益人之外设立一个专属性的特设目的机构由该特设机构依据预设融资项目方案持有原始权益人之金钱债权并以自己的名义发行融资债券形成由特设机构为居中层面的、阻隔融资人与投资人直接进行法律行为的三方法律关系 　　如前所述资产证券化不仅以特定资产作为直接融资的信用保证投资人只须对资产质量作出判断即获得可靠投资预测同时为了实现“资产”的保证性还必须有赖法律制度的创新特设机构这种标志资产证券的独特制度决不是孤立的、简单的一种载体改变此项制度的创新要求对相应的一系列传统融资法律制度进行吸收、借鉴并演绎成又决不相同于任何传统融资法律制度的、独具特色的崭新制度 　　二、资产证券安全价值的制度保证 　　（一）资产证券发起人破产隔离制度 　　防范发起人即融资人提供的资产保证信用风险最重要、最基本的是对融资保证资产进行破产隔离的制度 　　破产隔离就是使发起人用以保证融资的特定资产与发起人的其他资产从法律上进行分离确保融资保证资产不受发起人经营恶化及其他债权人追偿的影响并且在发起人破产的情形下不被列入破产财产于是这就提出了发起人须从法律上将其用以证券化的资产与自身其他资产进行剥离和如何剥离的问题在美国剥离资产的法律形式是“真实出售”也就是发起人把拟用于证券化的保证资产“真实出售”给特设机构而特设机构则用其资产作为保证发行证券并将融资资金向发起人支付购置资产的对价从而使发起人的预期原始权益获得提前的现实受偿我们注意到之所